浅论假冒他人专利

　　浅论假冒他人专利

　　《刑法》第216条规定，“假冒他人专利，情节严重，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金”。这是刑法对专利犯罪的唯一规定，而且没有明确界定“假冒他人专利”的含义。修订前的《专利法》及其实施细则也未明确界定假冒他人专利行为的构成，原《专利法》第63条第1款的规定，“假冒他人专利的，依照本法第60条的规定处理;情节严重的，对直接责任人员比照刑法第127条(原刑法)的规定追究刑事责任”。因此，对“假冒他人专利”的理解，在理论上和司法实践中，出现了一些模糊甚至错误。例如，有人认为假冒他人专利的行为主要有两种形式：“一是未经专利权人许可，为生产经营目的而非法制造、使用或者销售其专利产品或者使用其专利方法;二是未经专利权人同意，在其制造、使用或者出售的产品上，标注、缀附或者在与该产品有关的广告中冒用专利权人的姓名、专利名称、专利号或者专利权人的其他专利标记”.甚至有人认为，假冒他人专利是指“非法实施他人专利的行为，即未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品，或者制造、销售、进口其外观设计专利产品”.还有一些人认为，在专利权已经终止或者被宣告无效后，仍然使用原专利标记或专利号，仿造他人专利、侵吞他人专利、故意贩运仿造或变造他人专利的产品、故意销售仿造或变造他人专利的产品、冒充专利等行为，也是假冒他人专利的行为。在司法实践中，我国首例适用假冒专利罪罪名定罪量刑的周小波假冒专利案，经山东省聊城市中级人民法院于2000年7月22日终审，裁定驳回上述，维持原判。原审法院山东省霸洲市怡兆玻璃工艺制品有限公司侵犯其专利”一案作出一审判决，在被告人提出其口杯并没有假冒或盗用专利权人的姓名、专利名称、专利号的情况下，经审理认为：“被告人虽有专利，但其所生产的产品未落入其保护范围，反而落入他人的保护范围”，“被告明知此为他人专利，而在未经专利权人许可的情况下，以营利为目的，生产、销售假冒他人专利的产品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第216条、第220条之规定”，即构成假冒专利罪.

　　无论在理论上还是在司法实践中，对“假冒他人专利”行为的具体明确的界定是正确适用《刑法》第216条规定的“假冒专利罪”的关键。

　　1、假冒他人专利行为的构成要件

　　经过多年的讨论和研究，2001年7月1日起实施的新《专利法实施细则》增加了第84条，规定“下列行为属于假冒他人专利的行为：(一)未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号;(二)未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术;(三)未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术;(四)伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件”。

　　《专利法实施细则》的该条规定的表述，穷尽式地列举了四种假冒他人专利的行为，即假冒他人专利的行为只能是上述四种行为之一或者其组合。同时，我们可以把构成假冒他人专利的行为的要件归纳为：(一)必须有假冒行为，即未

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