赌博罪

一、概念及其构成

赌博罪，是指以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的行为。

（一）客体要件

本罪侵犯的客体是社会主义的社会风尚。赌博不仅危害社会秩序，影响生产、工作和生活，而且往往是诱发其他犯罪的温床，对社会危害很大，应予严厉打击。

（二）客观要件

本罪在客观万面表现为聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的行为。所谓聚众赌博，是指组织、招引多人进行赌博，本人从中抽头渔利。这种人俗称“赌头”，赌头本人不一定直接参加赌博。所谓开设赌场，是指提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为。开设赌场营利包括两种方式：其一是开设赌场者不直接参加赌博，以收取场地、用具使用费或抽头获利；其二是开设赌场直接参加赌博，如设置游戏机、吃角子老虎等赌博机器或者雇用人员与顾客赌博。只有“开设赌场”的人，即赌场老板或合伙开办经营赌场者才应构成犯罪，普通雇员不属于开设赌场的人。所谓以赌博为业，是指嗜赌成性，一贯赌博，以赌博所得为其生活来源，这种人俗称“赌棍”，只要具备聚众赌博、开设赌场或以赌博为业的其中一种行为，即符合赌博罪的客观要

（三）主体要件

本罪主体为一般主体，凡达到法定刑事责任年龄且具备刑事责任能力的自然人均能构成本罪。

（四）主观要件

本罪在主观方面表现为故意，并且以营利为目的。即行为人聚众赌博、开设赌场或者一贯参加赌博，是为了获取钱财，而不是为了消遣、娱乐。以营利为目的并不是说行为人一定要赢得钱财，只要是为了获取钱财，即使实际上未能赢得钱财甚至输了钱，也不影响行为人具备赌博罪的主观要件。

二、认定

（一）本罪与一般违法行为的界限

两者的主要区别在于，主观上是否以营利为日的，客观上是否具有聚众赌博、开设赌场、以赌博为业的行为。对于虽然多次参加赌博，但输赢不大，不是以赌博为生活或主要经济来源的；或者行为人虽然提供赌场、赌具，本人未从中渔利的，都不能认定赌博罪。其中情节严重的，可按《治安管理处罚条例》有关规定处理。

（二）赌博罪与诈骗罪的界限

诈骗罪是以非法占有为目的，以欺骗的手段非法取得公私财物的行为。其主要特征在于“骗”，赌博犯罪中往往也伴有欺骗活动，但这种欺骗与诈骗罪中的欺骗是不同的。赌博罪中的欺骗即制造虚假事实，是要引诱他人参加赌博，而赌博活动本身则是凭偶然之事实决定输赢，其目的仍在于通过赌博达到营利的目的，而不是以非法占有为目的。按有关司法解释，行为人设置圈套诱骗他人参赌骗取钱财，属赌博行为，构成犯罪的，应以赌博罪定罪处罚。参赌者识破骗局要求退还所输钱财，设赌者又使用暴力或以暴力相威胁，拒绝退还的，应以赌博罪从重处罚。

但是对以赌博为名，行诈骗之实，比如参赌一方在赌具中弄虚作假，或者采用黑话、暗语为号，诱骗另一方与之赌博，诈骗对方的财物的行为应构成诈骗罪。因为构成赌博罪要求决定输赢的偶然事实必须为共赌者所不预知，如为共赌者一方所预知，而参赌对方毫不知情，则预知胜负的一方的行为完全符合诈骗罪的特征，应以诈骗罪论处。

（三）赌博罪与抢劫罪的界限

一般而言，两罪是两个性质不同的犯罪，区别十分明显，不易混淆，但对抢赌场的行为如何定性问题应视具体情况，区别对待，一种是没有参加赌博的人抢赌场，另一种是参加赌博的人，因输了钱而不甘心而抢了赢钱的人。前一种情况，不管行为人是否冒充民兵或公安人员，只要抢了赌场且采用暴力或者胁迫手段进行就应定为抢劫罪；如果没有采取暴力或胁迫手段进行、数额较大的，可认定为抢夺罪；如果数额较小，则属于一般抢夺违法行为，而不能一概地定为抢劫罪，对于后一种情况也应区分对待，对参赌的人没有采取暴力、胁迫手段抢劫赌资的，因为是发生在抢赌场的当时，可以认为是赌博行为的继续，是赌博罪行的表现，仍应定为赌博罪。但是如果参赌之人采用暴力或胁迫手段抢劫他人赌资的，应定为抢劫罪，与赌博罪实行并罚。

三、处罚

犯本罪的，处三年拟下荷期徒刑、拘役或存管制，并处罚金。

概念

本罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂他人，强拿硬要，任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，情节恶劣或后果严重的行为。

立案标准

有下列情形之一者，应当立案：

(一)随意殴打他人，情节恶劣的；

(二)追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；

(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；

(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。

犯罪构成

犯罪主体

本罪的主体是一般主体，即达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人，均可成为本罪主体。

犯罪客体

本罪侵犯的客体是公共秩序。这是一种危害社会治安，威胁人民群众人身和财产安全，影响社会稳定的犯罪。

犯罪主观方面

本罪在主观方面表现为故意。犯罪动机有的是为逞强争霸，显示威风；有的是为了发泄不满情绪，报复社会；有的为了开心取乐，寻求刺激，获取某种精神上的满足。过失不构成本罪。

犯罪客观方面

本罪客观方面表现为寻衅滋事，破坏社会秩序，情节恶劣或者后果严重的行为。所谓“寻衅滋事”，指在公共场所肆意挑衅，无事生非，起哄捣乱，进行破坏骚扰的行为。具体表现为以下四种行为：

一、随意殴打他人，情节恶劣的。“随意殴打他人”，是指出于耍威风、取乐等不健康目的，无故、无理殴打相识或者素不相识的人。考察殴打行为是否为“随意”，大致可从行为人的下述特性去分析。首先，看行为是否是“即时起意”、“一时性起”。殴打行为并非是因情势的发展而发生，而是由行为人的“心情”和“脾气”所致。其次，看行为人是否是“动辄”殴打他人，是否是“一贯性的”、经常性”的行为。“情节恶劣”，主要是指随意殴打他人手段残忍的；多次无故打他人的，等等。

二、追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的。“追逐、拦截、辱骂他人”，是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康的目的，无故无理追赶、拦挡、侮辱、谩骂他人，往往表现为追逐、拦截、辱骂妇女。“情节恶劣”，主要指经常性地追逐、拦截、辱骂他人的；造成恶劣影响或者激起民愤的；造成其他后果的，等等。[page]

三、强拿硬要或任意损毁、占用公私财物，情节严重的。“强拿硬要或任意损毁、占用公私财物”，是指以蛮不讲理的手段，强行索要市场、商店的商品以及他人的财物，或者随心所欲损坏、毁灭公私财物。“情节严重”，主要是指强拿硬要、任意损毁、占用公私财物数量大的；造成恶劣影响的；多次强拿硬要或任意损毁、占用公私财物使公私财物受到严重损失的，等等。

四、在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。“在公共场所起哄闹事”，是指出于取乐、寻求精神刺激等不健康的目的，在公共场所无事生非，制造事端，扰乱公共场所秩序的，“造成公共场所秩序严重混乱的”，主要是指公共场所正常的秩序受到破坏，引起群众惊慌等混乱局面的。

上述行为如果情节较轻的，不构成犯罪，必须达到一定危害程度才能构成犯罪。即第一、二项行为必须达到“情节恶劣”的程度，第三项须行为必须达到“情节严重”的程度，第四项行为必须达到“造成公共场所秩序混乱”的程度。

定罪标准

罪与非罪

区分罪与非罪的界限，要注意以下两点：

一、行为人只要实施了刑法第293条列举的四种寻衅滋事行为之一的，即可构成本罪。实施这4种行为以外的其他寻衅滋事行为，不能按本罪处理。而且既使是施了4种法定的行为，也必须是分别达到“情节恶劣”、“情节严重”、“造成公共场所秩序严重混乱”的程度，才能构成犯罪。对于未达到上述规定程度的一般寻衅滋事行为，只能由公安机关给予治安处罚或者劳动教养，不能以犯罪论处。

二、本罪与民事纠纷引发的闹事行为的界限。一些公民因民事纠纷或个人恩怨在公共场所殴打、辱骂他人，在路上拦截、追逐他人，或为索要债务而强行拿走、毁坏、占有他人财产等行为，虽然在行为方式上与寻衅滋事犯罪相似，但都是事出有因，没有无事生非、寻衅滋事的动机，一般不能作为本罪处理。如果行为人殴打人致伤，损毁他人财物数额较大，公然辱骂他人情节严重的，则可以分别按伤害罪、故意毁坏财物罪或者侮辱罪定罪处罚。

此罪与彼罪

一、本罪与故意伤害罪、故意杀人罪的界限。随意殴打他人，致人轻伤的，以本罪论。但殴打他人致人重伤或者死亡的，应视具体情况按故意伤害罪、故意杀人定罪量刑。如何区别寻衅滋事与故意伤害行为呢？可以从以下三点辨析：第一，看案件发生场所。随意殴打他人一般发生在公共场所。在这些地方，行为人为了建立和巩固“势力范围”，需要更多的人对其“服气”、“敬畏”，所以动辄殴打他人。而故意伤害行为人往往对于伤害场所精心选择，有时为追求犯罪更易得手，会挑选人少、偏僻的场所。第二，看被害对象的特定与否。故意伤害的被害对象是特定，寻衅滋事的被害对象一般是不特定的。从行为人与被害人的关系来看，故意伤害行为人与被害人一般存在纠纷或互有宿怨；寻衅滋事的侵犯对象往往是可以“置换”的，也就是不特定的。第三，看行为人对伤害结果所持的态度。随意殴打他人致轻伤，行为人是基于逞强斗狠、称霸一方等目的，但对于致人伤害的后果，为人则一般持放任的态度，为间接故意。而故意伤害的主观故意内容，一般以直接故意为主。

二、本罪与扰乱社会秩序罪、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪的界限。犯寻衅滋事罪有时也会造成交通堵塞、公共场所混乱，甚至会造成国家机关、企业、事业单位、人民团体停工、停产，学校停课等后果，在形式上与聚众扰乱社会秩序罪、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪基本相同。其主要区别在于：本罪的行为人多是无事生非、肆意挑拨事端，具有寻求刺激的动机；而扰乱社会秩序罪、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪，行为人往往是事出有因，要达到某种个人目的，用聚众闹事的方式来要挟政府，施加压力，没有寻衅滋事的动机。

量刑标准

犯本罪的处5年以下有期徒刑、拘役或者管制