传销型犯罪的定罪

　　《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》(以下简称《规定》)明确了以数额作为非法经营罪情节严重的标准，传销型非法经营罪归于该规定的第五条：其他从事非法经营活动，涉嫌下列情形之一：(一)个人非法经营数额在5万元以上，或者违法所得数额在1万元以上的;(二)单位非法经营数额在50万元以上，或者违法所得数额在10万元以上的。

　　笔者认为，传销型非法经营罪的情节严重标准不能仅以非法经营额或者违法所得额作依据，还应将个人从事传销的时间长短、发展人数多少、传销规模大小以及危害后果等作为衡量标准。理由如下：

　　一、数额不能全面体现非法传销的社会危害性

　　传销作为一种经营方式，具有组织上的封闭性、交易上的隐蔽性、传销人员的分散性等特点，加之目前我国市场发育程度低，管理手段比较落后，群众消费心理尚不成熟，不法分子利用传销进行邪教、帮会和迷信、流氓等活动，严重背离精神文明建设的要求，影响我国社会稳定;利用传销吸收各行各业的人参与经商，严重破坏正常的工作和生活秩序;利用传销进行价格欺诈、骗取钱财，推销假冒伪劣产品、走私产品，牟取暴利，偷逃税收，严重损害消费者的利益，干扰正常的经济秩序。因此，对传销经营活动必须坚决予以禁止。从危害程度上说，非法传销造成的社会危害性是多方面的，而某些社会危害性显然无法用数额来体现。

　　二、数额多少无法说明行为人在传销犯罪中作用的大小

　　由于传销实行的是金字塔式的组织结构和层层累计的收入分配方式，上层的收入一般总大于下层的收入。如果甲发展了会员A、B、C，在这种结构中，如果甲采取消极的不作为，不发展会员，只要A、B、C积极发展会员，因实行层层累计的数额计算方式，甲的数额永远高于A、B或C。消极不作为的甲与积极发展会员的C相比，在发展人员、扩大传销影响上，C作用大于甲，但如按数额定罪量刑，甲的刑期显然要高于C。这种脱离行为人在犯罪中的作用大小，单纯以数额定罪量刑的标准违反了罪刑相适应的刑法基本原则。

　　三、单纯的数额标准会扩大刑事处罚的对象

　　《规定》将个人非法经营额定为5万元，这是一个比较容易达到的标准。以拉人头方式的变相传销为例，如果会员入会费为1000元，那么只要该会员发展50人就达到定罪的标准。或许会员个人发展50人比较困难，但因为实行层层累计的经营方式，这50人可以由他的下线，甚至下线的下线发展，因此该种层层累计的经营方式很容易达到定罪标准。一个传销组织发展会员少则数百人，多则上千人，那么将会有数十人、数百人受到刑罚处罚。这种做法不符合刑事个别化原则。事实上，司法实践中也没有完全按照《规定》处理，将刑事追究的对象限制在那些组织者、策划者和积极参加者。[page]

　　四、数额标准也会遗漏对一部分犯罪分子的刑事制裁

　　由于数额大小与传销人数的多少、传销区域的大小、导致他人家破人亡等社会危害后果并不必然成正比关系，一些犯罪分子传销人数多、涉及区域广或者具有导致他人家破人亡等严重后果，但由于数额达不到规定标准，从而逃脱刑罚处理。

　　综上所述，单一的数额标准存在诸多的弊端，应当完善传销型非法经营罪的犯罪构成要件。为防止刑罚处罚对象的扩大，建议将主体限制为积极参加传销活动的人员;为有效体现罪刑相应，使定罪标准与社会危害性相一致，建议将定罪标准多样化，将传销涉及的人数、影响区域、危害后果、违法所得等都纳入客观标准。