证券发行纠纷

　　证券发行是伴随生产社会化和企业股份化而产生的，同时也是信用制度高度发展的结果二对于证券发行的概念，学术界和实务界主要有以下几种观点：第一种观点认为，证券发行“指证券集资决策、证券发行制度和证券发行管理的总和”;第二种观点认为，证券发行“指符合发行条件的商业组织或政府组织，以筹集资金为直接目的，依照法律规定的程序向社会投资人要约出售代表一定权利的资本证券的行为”;第三种观点认为，证券发行“指发行人以集资或调整股权结构为目的做成证券并交付相对人的单独法律行为”;第四种观点认为，证券发行是“指发行人为筹集资金向投资者签发并交付有价证券的活动”;第五种观点认为，即《股票发行与交易管理暂行条例》第81条第(3)项规定，公开发行是指发行人通过证券经营机构向发行人以外的社会公众就发行人的股票作出的要约邀请、要约或者销售行为。

　　结合《证券法》以及《股票发行与交易管理暂行条例》规定，应当将证券发行理解为一个过程，而非一个单独的证券交付行为。即证券发行应当是包括要约邀请、要约和销售活动在内的完整过程。根据发行价格和票面面额的关系，可以将证券发行分为溢价发行、平价发行和折价发行三种形式。

　　申购与认购是证券买卖过程中的两个不同阶段。申购即申请配售，也就是提交购买意愿。认购就是在申请得到批准后付款购买，如股票认购，我国新股发行由于供小于需，故规定了申购程序，通过申购数量限制、摇号、新股申配号确认、申购款支付等程序，中号者方可购买。又如，根据《上海证券交易所开放式基金认购、申购、赎回业务办理规则(试行)》(2005年7月14日)第16条规定，基金认购是指在开放式基金募集期内，投资者通过上海交易所交易系统购买基金份额的行为。基金赎回是指在开放式基金开放日，投资者通过上海交易所交易系统向基金管理人卖出基金份额收回投资的行为。

　　根据《证券法》第35条的规定，股票发行失败是指采用代销方式发行股票，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的情形。股票发行失败的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。

　　发行人、承销商与投资者因证券发行产生的纠纷，既可以适用合同纠纷案件的管辖，即由被告住所地或者合同履行地的人民法院管辖。因证券发行发生侵权纠纷的，也可由被告住所地、侵权行为发生地或侵权结果地法院管辖。

　　1、《证券法》：

　　第二章 证券发行

　　第十条 公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准或者审批;未经依法核准或者审批，任何单位和个人不得向社会公开发行证券。

　　第十一条 公开发行股票，必须依照公司法规定的条件，报经国务院证券监督管理机构核准。发行人必须向国务院证券监督管理机构提交公司法规定的申请文件和国务院证券监督管理机构规定的有关文件。

　　发行公司债券，必须依照公司法规定的条件，报经国务院授权的部门审批。发行人必须向国务院授权的部门提交公司法规定的申请文件和国务院授权的部门规定的有关文件。

　　第十二条 发行人依法申请公开发行证券所提交的申请文件的格式、报送方式，由依法负责核准或者审批的机构或者部门规定。

　　第十三条 发行人向国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门提交的证券发行申请文件，必须真实、准确、完整。

　　为证券发行出具有关文件的专业机构和人员，必须严格履行法定职责，保证其所出具文件的真实性、准确性和完整性。

　　第十四条 国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。

　　发行审核委员会由国务院证券监督管理机构的专业人员和所聘请的该机构外的有关专家组成，以投票方式对股票发行申请进行表决，提出审核意见。

　　发行审核委员会的具体组成办法、组成人员任期、工作程序由国务院证券监督管理机构制订，报国务院批准。

　　第十五条 国务院证券监督管理机构依照法定条件负责核准股票发行申请。核准程序应当公开，依法接受监督。

　　参与核准股票发行申请的人员，不得与发行申请单位有利害关系;不得接受发行申请单位的馈赠;不得持有所核准的发行申请的股票;不得私下与发行申请单位进行接触。

　　国务院授权的部门对公司债券发行申请的审批，参照前二款的规定执行。

　　第十六条 国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门应当自受理证券发行申请文件之日起三个月内作出决定;不予核准或者审批的，应当作出说明。

　　第十七条 证券发行申请经核准或者经审批，发行人应当依照法律、行政法规的规定，在证券公开发行前，公告公开发行募集文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。

　　发行证券的信息依法公开前，任何知情人不得公开或者泄露该信息。

　　发行人不得在公告公开发行募集文件之前发行证券。

　　第十八条 国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门对已作出的核准或者审批证券发行的决定，发现不符合法律、行政法规规定的，应当予以撤销;尚未发行证券的，停止发行;已经发行的，证券持有人可以按照发行价并加算银行同期存款利息，要求发行人返还。

　　第十九条 股票依法发行后，发行人经营与收益的变化，由发行人自行负责;由此变化引致的投资风险，由投资者自行负责。

　　第二十条 上市公司发行新股，应当符合公司法有关发行新股的条件，可以向社会公开募集，也可以向原股东配售。

　　上市公司对发行股票所募资金，必须按招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会批准。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得发行新股。

　　第二十一条 证券公司应当依照法律、行政法规的规定承销发行人向社会公开发行的证券。证券承销业务采取代销或者包销方式。

　　证券代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。

　　证券包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。

　　第二十二条 公开发行证券的发行人有权依法自主选择承销的证券公司。证券公司不得以不正当竞争手段招揽证券承销业务。

　　第二十三条 证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议，载明下列事项：

　　(一)当事人的名称、住所及法定代表人姓名;

　　(二)代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格;

　　(三)代销、包销的期限及起止日期;

　　(四)代销、包销的付款方式及日期;

　　(五)代销、包销的费用和结算办法;

　　(六)违约责任;

　　(七)国务院证券监督管理机构规定的其他事项。

　　第二十四条 证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查;发现含有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动;已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施。

　　第二十五条 向社会公开发行的证券票面总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。

　　第二十六条 证券的代销、包销期最长不得超过九十日。

　　证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司事先预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。

　　第二十七条 证券公司包销证券的，应当在包销期满后的十五日内，将包销情况报国务院证券监督管理机构备案。

　　证券公司代销证券的，应当在代销期满后的十五日内，与发行人共同将证券代销情况报国务院证券监督管理机构备案。

　　第二十八条 股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定，报国务院证券监督管理机构核准。

　　第二十九条 境内企业直接或者间接到境外发行证券或者将其证券在境外上市交易，必须经国务院证券监督管理机构批准。