取回权纠纷

　　所谓取回权，是指对破产管理人占有的实体上并不属于破产人的财产，财产的权利人有权 不依破产程序而直接取回其财产。从理论上看，其源自于民法上的财产返还请求权。

　　在破产程序中，当破产人受破产宣告后，其财产即转由破产管理人全部接管。但在破产管理人接管之际，一方面对于破产人财产的范围不甚明了，另一方面又不可能在完全弄清后才开始实际地占有。有鉴于此种两难的境地，《破产法》规定了一次发挥作用的两个步骤：首先是概括占有制度，破产管理人据此可以形式上占有为破产人控制的所有财产，以防止财产处于失控状态而散逸。其次是取回权制度，财产的所有权人或者支配权人据此可以将其财产自破产管理人的控制下取归己有。在这个意义上，取回权制度对维护取回权人的合法权益、确保破产财产法定范围的精神性和合理性具有极其重要的作用。

　　从取回权的特征上看，其主要表现为如下四个方面：(1)取回权是针对特定物的返还请求权。(2)取回权是以物权为基础的请求权。(3)取回权是在破产清算程序中行使的特别的请求权，表现为其仅得于破产宣告后发生效力、并以破产管理人为其义务人。(4)取回权标的物在被取回之前视为破产财产，由破产管理人管理支配。

　　级别管辖

　　(一)基层人民法院管辖的民事案件：

　　根据民事诉讼法第十八条：“ 基层人民法院管辖第一审民事案件，但本法另有规定的除外。”，这说明第一审民事案件一般都是由基层法院管辖的，只是在本法另有规定时除外。另《最高人民法院关于案件级别管辖几个问题的批复》确定了管辖恒定的原则，具体内容如下：

　　1.在当事人双方或一方全部没有履行合同义务的情况下，发生纠纷提起诉讼，如当事人在诉讼请求中明确要求全部履行合同的，应以合同总金额加上其他请求金额作为诉讼标的金额，并据以确定级别管辖;如当事人在诉讼请求中要求解除合同的，应以其具体的诉讼请求金额来确定诉讼标的金额，并据以确定级别管辖。

　　2.当事人在诉讼中增加诉讼请求从而加大诉讼标的金额，致使诉讼标的金额超过受诉法院级别管辖权限的，一般不再变动。但是当事人故意规避有关级别管辖等规定的除外!

　　按照级别管辖规定应当由上级人民法院管辖的案件，上级人民法院交由下级人民法院审理的，该下级人民法院不得再交其下级人民法院审理。

　　(二)中级人民法院管辖的民事案件：

　　根据民事诉讼法第十九条的规定，中级人民法院管辖的民事案件有：1、重大涉外案件;2、在本辖区有重大影响的案件;3、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。其中按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见，这里的重大涉外案件指的是争议标的额大，或者案情复杂，或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。

　　除此之外，中级人民法院管辖的第一审民事诉讼案件还有：

　　1.《最高人民法院关于当事人对仲裁协议的效力提出异议由哪一级人民法院管辖问题的批复》中确立的：当事人协议选择国内仲裁机构仲裁后，一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁定的，由该仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。当事人对仲裁委员会没有约定或者约定不明的，由被告所在地的中级人民法院管辖。

　　2.《最高人民法院关于海事法院受理案件范围的若干规定》中确立了海事海商案件

　　3.《最高人民法院关于审理商标案件有关管辖和法律适用范围问题的解释》确立了商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。

　　各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定1—2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。

　　4.《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》确立了著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。

　　各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。

　　5.《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》确立了专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。

　　6.《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》确立了虚假陈述证券民事赔偿案件，由省、直辖市、自治区人民政府所在的市、计划单列市和经济特区中级人民法院管辖。

　　7.《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》确立了第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖：(一)国务院批准设立的经济技术开发区人民法院;(二)省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院;(三)经济特区、计划单列市中级人民法院;(四)最高人民法院指定的其他中级人民法院;(五)高级人民法院。

　　上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。

　　(三)高级人民法院管辖的的第一审民事案件

　　高级人民法院管辖的第一审民事案件是在本辖区有重大影响的民事案件。具体请见《最高人民法院关于各高级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件问题的通知》，内容如下：

　　各省、自治区、 直辖市高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：

　　为了便利当事人诉讼和人民法院办案，提高审判效率，改变最高人民法院和高级人民法院审理民事，经济纠纷案件数量过多、超审限严重的情况，以利于更有效地监督和指导下级人民法院民事、经济审判工作，现就高级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件的问题通知如下：

　　1.北京、上海、广东高级人民法院，受理以财产为内容的第一审民事案件，争议金额不得低于1亿元;涉外和涉港、澳、台案件，争议金额不得低于8000万元，并且每年各高级人民法院受理上述案件总数不得超过10件。

　　福建、浙江、海南、湖北高级人民法院，受理的以财产为内容的第一审民事案件，争议金额不得低于5000万元;涉外和涉港、澳、台案件，争议金额不得低于3000万元，并且每年各高级人民法院受理上述案件总数不得超过8件。

　　江苏、山东、安徽、湖南、广西、河南、四川、重庆、天津、河北、辽宁、黑龙江高级人民法院，受理的以财产为内容的第一审民事案件，争议金额不得低于3000万元;涉外和港、澳、台案件，争议金额不得低于2000万元，并且每年各高级人民法院受理上述案件总数不得超过5件。

　　其他各高级人民法院，受理以财产为内容的第一审民事案件，争议金额不得低于1000万元;涉外和涉港、澳、台案件，争议金额不得低于800万元，并且每年各高级人民法院受理上述案件总数不得超过5件。

　　2.北京、上海、广东、海南高级人民法院，受理第一审经济纠纷案件，争议金额不得低于1亿元;涉外和涉港、澳、台的案件，争议金额不得低于8000万元。

　　山东、江苏、辽宁、浙江高级人民法院，受理第一审经济纠纷案件，争议金额不得低于5000万元;涉外和涉港、澳、台的案件，争议金额不得低于3000万元。

　　福建、天津、湖北、湖南、河南、吉林、黑龙江、广西、重庆、安徽、江西、四川、陕西、河北、山西高级人民法院，受理第一审经济纠纷案件，争议金额不得低于3000万元;涉外和涉港、澳、台的案件，争议金额不得低于2000万元。

　　甘肃、贵州、新疆、内蒙、青海、宁夏、云南、西藏高级人民法院，受理第一审经济纠纷案件，争议金额不得低于1000万元;涉外和涉港、澳、台的案件，争议金额不得低于800万元。

　　3.低于本通过第一条、第二条所定标准或者超出所定限额，高级人民法院认为属于在本辖区有重大影响应当作为第一审民事、经济纠纷案件受理的，在受理前须报请最高人民法院批准。

　　4.在本通知下发前各高级人民法院已经受理但尚未开庭审理的各类不符合上述案件的第一审民事、经济纠纷案件，应当依照民事诉讼法第三十九条第一款的规定，交中级人民法院审理。

　　5.各高级人民法院应当根据本地实际情况，尽快据此制定本辖区各级人民法院分级受理第一审民事、经济纠纷案件的规定，于接到本通知之日起一个月内，报最高人民法院批准。)

　　(四)最高人民法院管辖的第一审民事案件

　　1.在全国有重大影响的案件

　　2.认为应当由本院审理的案件

　　地域管辖

　　(一)一般地域管辖

　　对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。

　　对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。

　　同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。

　　公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地。

　　公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。

　　被告一方被注销城镇户口的，依照民事诉讼法第二十三条规定确定管辖;双方均被注销城镇户口的，由被告居住地的人民法院管辖。

　　当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖。没有经常居住地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍所在地人民法院管辖;超过一年的，由其居住地人民法院管辖。

　　(二)一般地域管辖的例外

　　下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：

　　1、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;

　　2.对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;

　　3.对被劳动教养的人提起的诉讼;

　　4.对被监禁的人提起的诉讼。

　　……

　　8.双方当事人都被监禁或被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或被劳动教养一年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖。

　　追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。

　　不服指定监护或变更监护关系的案件，由被监护人住所地人民法院管辖。

　　非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖。

　　离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。

　　夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖;没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。

　　在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。

　　在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。

　　中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。

　　中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。

　　对没有办事机构的公民合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。

　　(三)合同纠纷案件的地域管辖

　　因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。

　　因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。

　　加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

　　财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。

　　补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。

　　除此之外，最高人民法院还对一些特殊的合同纠纷案件的履行地作出了一些规定

　　1.《最高人民法院关于如何确定借款合同履行地问题的批复》：合同履行地是指当事人履行合同约定义务的地点。借款合同是双务合同，标的物为货币。贷款方与借款方均应按照合同约定分别承担贷出款项与偿还贷款及利息的义务，贷款方与借款方所在地都是履行合同约定义务的地点。依照借款合同的约定，贷款方应先将借款划出，从而履行了贷款方所应承担的义务。因此，除当事人另有约定外，确定贷款方所在地为合同履行地。

　　2.《最高人民法院关于审理农业承包合同纠纷案件若干案件问题的规定(试行)》：农业承包合同纠纷案件，由承包合同履行地或者被告住所地人民法院管辖

　　3.《最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定》：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定，存单纠纷案件由被告住所地人民法院或出具存单、进帐单、对帐单或与当事人签订存款合同的金融机构住所地人民法院管辖。住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。

　　4.《最高人民法院关于经济合同的名称与内容不一致时如何确定管辖权问题的批复》：当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称，但合同约定的权利义务内容与名称不一致的，应当以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质，从而确定合同的履行地和法院的管辖权。

　　合同的名称与合同约定的权利义务内容不一致，而且根据该合同约定的权利义务内容难以区分合同性质的，以及合同的名称与该合同约定的部分权利义务内容相符的，则以合同的名称确定合同的履行地和法院的管辖权。

　　5.《最高人民法院关于如何确定证券回购合同履行地问题的批复》：凡在交易场所内进行的证券回购业务，交易场所所在地应为合同履行地;在上述交易场所之外进行的证券回购业务，最初付款一方(返售方)所在地应为合同履行地。

　　6.《最高人民法院关于在确定经济纠纷案件管辖中如何购销合同履行地问题的规定》：

　　(1)当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。

　　当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地点为合同履行地。

　　合同中约定的货物到达地、到站地、验收地、安装调试地等，均不应视为合同履行地。

　　(2)当事人在合同中明确约走了履行地点或交货地点，但在实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确走合同履行地。当事人未以上述方式变更原约定，或者变更原合同而未涉及履行地问题的，仍以原合同的约定确定履行地。

　　(3)当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不依履行地确定案件管辖。

　　7.《最高人民法院关于合同当事人仅给付了定金应当如何确定管辖问题的复函》：在合同当事人仅履行了合同中定金条款的约定，而未履行合同的其他条款的情况下，不能依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见=(下称《意见》)第18条、第19条的规定认定为“实际履行”。《意见》中的“实际履行”，对于购销合同，是指合同当事人实际履行了交货义务。因此，合同当事人因仅给付了定金而产生合同纠纷，应按照《意见》第18条的规定确定管辖的人民法院。

　　8.《最高人民法院关于口头购销合同纠纷案件管辖权如何确定问题的复函》：民事诉讼法第二十四条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”口头购销合同纠纷案件管辖权的确认，亦应当依据该规定处理。但鉴于本案当事人双方对口头约定的交货地点有争议，人民法院确认合同履行地缺乏事实根据的特殊情况，本案应由被告住所地山西省侯马市中级人民法院管辖。

　　1、《企业破产法》：

　　第二十一条 人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。