香港慕尔丝宝化妆品企业公司诉湖北美尔雅股份公司等合资合同纠纷

　　原告慕尔丝宝公司诉被告美尔雅股份公司合资合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，追加黄石市食品总公司为第三人，公开开庭审理了本案。原告慕尔丝宝公司法定代表人古奋飞、委托代理人王滋楚、王桂生;被告美尔雅股份公司委托代理人齐均、许启明，第三人黄石市食品总公司委托代理人王矿义、李太平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

　　原告慕尔丝宝公司诉称，1999年8月3日，慕尔丝宝公司与美尔雅股份公司、黄石市食品总公司签订《合资经营湖北美宝日化发展有限公司(下称美宝公司)合同》，约定三方合资经营美宝公司，其中美尔雅股份公司出资500万元现金，慕尔丝宝公司和黄石市食品总公司分别出资400万元和100万元，均为土地使用权和厂房。合同对其它必备条款均作了明确规定。8月11日，湖北省人民政府核发美宝公司批准证书，国家工商局核发该公司企业法人营业执照。美宝公司设立后开展了经营活动。慕尔丝宝公司严格履行了合同、章程规定的义务，而美尔雅股份公司却严重违约和侵权：一、未按合同规定缴清出资，并在验资后抽走部分出资;二、未经慕尔丝宝公司同意，私下转让全部出资额，三、未经董事会会议一致通过决定，单方修改合营公司章程：四、未与慕尔丝宝公司协商，滥用诉权，请求终止合营合同并进行清算，被黄石市中级人民法院、湖北省高级人民法院两审驳回其全部请求：五、作为美宝公司董事长委派方连续两年不召开董事会。此外，美尔雅股份公司还伪造美宝公司董事会纪要、决议，伪造慕尔丝宝公司派往美宝公司董事会成员签名，未经董事会决议和总经理批准，单方决定美宝公司停产、撤销各地办事处、处分合营公司资产，变更董事会成员分工，严重侵犯了慕尔丝宝公司的经营决策权、财产所有权，由于美尔雅股份公司的严重违约和侵权，致使合营公司无法继续经营。请求法院判令：1、终止三方签订的合营合同;2、美尔雅股份公司赔偿因违约给慕尔丝宝公司造成的损失1170万元(系直接投资400万元和根据预测可分得的利润770万元组成);3、由美尔雅股份公司承担本案全部诉讼费用。

　　被告美尔雅股份公司辩称，一、美尔雅股份公司出资到位，而作为股东之一的慕尔丝宝公司未能在合同约定期限内出资到位，已违约。美尔雅股份公司与慕尔丝宝公司、黄石市食品总公司共同签定了《合资经营美宝公司合同》。美尔雅股份公司于《合资经营美宝公司合同》成立之日起3个月内缴付了500万元，而作为出资的另外二方黄石市食品总公司和慕尔丝宝公司是以在建房产和土地使用权出资，但该房产和土地使用权却并非出资人合法拥有，而是由具有独立法人资格的慕尔丝宝(湖北)日化发展有限公司(下称慕尔丝宝湖北公司)所有，且该土地使用权在作为慕尔丝宝公司出资时已于1997年10月为慕尔丝宝湖北公司的银行贷款设置抵押。由于慕尔丝宝公司对其出资的财产并不具有合法的所有权，更无合法的处置权且己设置抵押，此行为违反《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第二条之规定。因此慕尔丝宝公司出资至今仍未到位。作为《合资经营美宝公司合同》的违约方，不能向守约方美尔雅股份公司索赔。二、慕尔丝宝公司擅自将慕尔丝宝湖北公司更名为新设立的合营企业美宝公司，转嫁风险，导致了美宝公司的亏损，慕尔丝宝公司应对此承担全部责任。三、慕尔丝宝公司计算损失的方法毫无依据。慕尔丝宝公司计算损失的依据是可行性报告中的预期利润。企业的利润是资本通过人的经营运行取得的，慕尔丝宝公司没有出资，何来预期利润。四、根据《中外合资经营企业法实施条例》第九十一条的规定。合营企业宣告解散时，应当进行清算，既然三方股东已协商同意并报批解散，终止合同是多此一举。五、慕尔丝宝公司列出的理由除第二、第四项已被生效判决所确认外，其他理由均不符合事实，而且所有这些理由既不会造成慕尔丝宝公司的损失，与慕尔丝宝公司的所谓损失之间更无任何因果关系。请求法院判决驳回慕尔丝宝公司的诉讼请求。[page]

　　第三人黄石市食品总公司述称，慕尔丝宝公司在诉讼中陈述的事实查证属实。

　　经三方当事人质证，查证下列证据属实：

　　1、合资经营美宝公司合同;2、合资经营美宝公司章程及补充说明;3、合资经营美宝公司项目建议书;4、合资经营美宝公司可行性报告;5、关于鄂港合资生产化妆品项目的批复[黄团开经(1999)1号]文件;6、湖北省人民政府核发的美宝公司批准证书;7、国家工商局核发的美宝公司营业执照;8、黄会师验字(1999)第290号验资报告;9、美宝公司开户行存款明细表、转帐支票、进帐单;10、1999年10月28日美宝公司董事会纪要;11、1999年12月1日美宝公司董事会决议;12、1999年12月3日美尔雅股份公司与美尔雅集团公司股权转让协议;13、美宝公司收到美尔雅集团公司于1999年11月12日、16日，2000年2月12日、18日汇回美宝公司投资款20万、50万、50万和100万的凭证;14、1999年12月9日美宝公司关于变更注册登记并更换营业执照的申请报告;15、关于美宝公司变更出资方的批复;16、2000年4月18日外商投资企业换照(变更)申请登记表;17、黄刑文检字(2001)16号文检鉴定书;18、2000年4月28日美宝公司董事会记录;19、2001年4月28日黄开经(2001)26号关于湖北美宝发展有限公司变更合资方问题的函;20、黄石市工商行政管理局2001年5月10日证明;21、黄开经[2001]59号文件;22、黄石市中级人民法院(2000)黄民初字第54号民事判决书和黄石市嘉隆国际商品拍卖公司(下称嘉隆公司)与湖北美尔雅集团公司美升药业公司(下称美升公司)的成交确认书;23、黄石市黄石港区人民法院(2001)港民一初字第72-1号民事裁定书和查封美宝公司库存产品清单;24、湖北省高级人民法院(2001)鄂民终字第64号民事判决书;25、2000年5月22日外商投资企业换照(变更)申请登记表;26、2000年5月13日美宝公司董事会决议;27、黄石市黄石港区人民法院(2001)港民一初字第480号民事判决书;28、2000年5月13日美宝字[2000]第08号文件;29、2000年5月24日变更申请;30、2000年7月13日关于撤销各省市办事处的决定;31、慕尔丝宝公司要求召开董事会的挂号函件;32、2000年7月17日关于申请停业的报告;33、2002年美宝公司董事会决议;34、美宝公司1999年财务分析;35、美宝公司清算结果[黄天师审字(2003)第19号];36、庭审记录。

　　经审理查明，1999年7月美尔雅集团公司和慕尔丝宝公司共同拟定可行性研究报告，认为慕尔丝宝公司和黄石市食品总公司以先期投入建房及购置土地共同折资500万元，美尔雅集团公司投资500万元现金，生产化妆品可实现年销售收入4988.52万元，销售利润558.25万元。1999年8月3日，美尔雅股份公司(甲方)、慕尔丝宝公司(乙方)和黄石市食品总公司(丙方)签订了合资经营湖北美宝公司合同，约定，甲方现金出资500万元，乙方以土地使用权及厂房折合人民币400万元，丙方以土地使用权及厂房作价100万元共同设立美宝公司。甲、乙、丙任何一方如向第三者转让其全部或部分出资额，须经另两方同意，并报审批机构批准。另二方有优先购买权，乙方为设立合营公司向中国有关主管部门申请批准、登记注册领取营业执照手续。董事会是最高权力机构，决定公司的一切重大事宜，由7名董事组成，其中甲方委派4名，乙方委派2名，丙方委派1名。董事长1名由甲方委派，副董事长1名由乙方委派，董事会年会和临时会议应当有5名以上董事出席方能举行。合营公司的产品使用商标为慕尔丝宝，合营公司设经营管理机构，负责公司的日常经营管理工作，经营管理机构设总经理1人，总经理的职责是执行董事会的各项决定，组织领导合营公司的日常经营管理工作。当日，甲、乙、丙三方共同制定了美宝公司章程，规定合营公司日常工作中重要问题的决定，应由总经理和常务副总经理联合签署方能生效，合营公司重大的非生产性支出和其它大的支出必须报董事会通过。8月5日，美宝公司董事长罗日炎授权方荣贵为联络员办理美宝公司登记事宜。8月5日、6日，黄石市工商行政管理局和湖北省工商行政管理局分别核准合营企业名称为美宝公司，慕尔丝宝公司委派古奋飞，方荣贵出任美宝公司董事、美尔雅股份公司委派罗日炎、胡晓光、陈政华、龚月华出任美宝公司董事，黄石市食品总公司委派黄学湖出任董事。同年8月9日，美宝公司董事会决定，罗日炎出任董事长，古奋飞任副董事长、总经理，胡晓光任常务副总经理，方荣贵任董事、副总经理;陈政华、龚月华、黄学湖任董事，杨洲为职员。同日，慕尔丝宝公司向黄石市工商行政管理局递交《关于企业重大事项变更申请更换营业执照的报告》。申请将企业名称变更为美宝公司，同年8月11日，湖北省人民政府核发美宝公司的批准证书，国家工商行政管理总局核发美宝公司企业法人营业执照。8月12日，三方签订《关于合营章程的补充说明》，约定：慕尔丝宝公司沈下路中四坊的土地使用权评估价值为383.12万元，厂房等评估价值为450.18万元，计833.3万元。仅以500万元作为投资，500万元中慕尔丝宝公司又划出100万元给黄石市食品总公司，慕尔丝宝公司出资400万元。另外333.3万元作为慕尔丝宝公司欠中国建设银行黄石市支行(下称黄石建行)固定投资贷款300万元和11个月的利息欠款共计330.92万元冲抵，即由美宝公司承担慕尔丝宝公司上述欠款本金及利息，该333.3万元实物资产所有权属美宝公司。美宝公司注册成立后，慕尔丝宝公司将土地使用权(已作为300万元贷款抵押给黄石市建设银行)转户给美宝公司。其有关上述土地使用权购买中和兴建中发生的其它一切债权债务和经济、民事纠纷均由慕尔丝宝公司独自承担处理，与美宝公司无关。8月28日，黄石市会计师事务所出具证明，载明美尔雅股份公司、慕尔丝宝公司和黄石市食品总公司的资金当日到位，美尔雅股份公司投入500万元，分别于1999年8月24日、10月12日、10月20日和10月28日四次由美尔雅集团公司缴存至美宝公司帐户。10月28日，美尔雅集团公司将220万元汇回其公司帐户。慕尔丝宝公司投入833.3万元，是慕尔丝宝湖北公司的土地使用权及厂房，其中400万元作为出资，黄石市食品总公司以债权转换资产100万元作为出资，余下333.3万元作为负债处理，用以抵偿欠黄石建行的贷款本息330.92万元。[page]

　　1999年10月28日和12月1日，美尔雅股份公司和美尔雅集团公司伪造慕尔丝宝公司和黄石市食品总公司委派至美宝公司的董事的签名，以董事会决议的形式将美尔雅股份公司持有美宝公司50%股权转让给美尔雅集团公司。

　　2000年4月27日，黄石市食品总公司委派至美宝公司的董事黄学湖授权李洪武参加董事会，4月28日由罗日炎、胡晓光、陈政华、龚月华、李洪武签名的美宝公司董事会决议决定，胡晓光担任总经理;龚月华找银行贷款，如贷款不到找美尔雅集团公司借;古奋飞担任顾问，每月工资10000元;产品适当降价。5月13日，美宝公司董事会发布决议，称公司董事会于2000年5月13日上午8：30在磁湖山庄会议室召开第二届董事会，全体董事出席了会议。经商议，会议就美宝公司总经理任免事项决议如下：任命胡晓光同志为美宝公司总经理，免去古奋飞先生美宝公司总经理。同日，又以美宝字(2000)第8号文件形式免去方荣贵美宝公司副总经理。5月22日美宝公司向工商行政管理机关申请办理变更总经理事项的申请。7月3日，美宝公司作出撤销各省市办事处的决定，7月25日，慕尔丝宝公司向美宝公司董事长罗日炎发函，要求就美宝公司撤销各地办事处和降价抛售产品等经营活动要求召开董事会，未得到董事长罗日炎的回应。