《外商投资企业清算办法》介绍

　　外商投资企业基本情况

　　截止到1996年11月底，我国累计批准外商投资企业28万多家，协议外资金额4623亿美元，实际利用外资1716亿美元，累计开业的企业13万家左右，就业人数超过170万。可以说，在外商投资企业批准设立方面的统计工作做得比较早，比较系统，但我们对外商投资企业情况的统计与掌握工作显得十分薄弱，极需要加强。例如国家工商局于1993年开始进行外商投资注销或吊销情况的统计工作。据统计，1993年全国各省市工商部门办理注销

　　清算办法介绍

　　《外商投资企业清算办法》于1996年6月15日经国务院批准，1996年7月9日由外经贸部发布。《办法》共5章51条。现就《办法》的主要内容介绍如下：

　　(一)第一章为总则。该章就本《办法》的宗旨、适用范围、普通清算与特别清算的划分以及清算的原则进行了规定。关于适用范围，《办法》第2条明确规定，适用中外合资、中外合作、外资企业的清算。但如企业资不低债，被宣告破产的，则不适用本办法，应当依照国家有关破产清算的规定，走法院破产程序。破产包括两种情况，一是企业尚未进行清算，企业或债权人向法院申请破产的;二是企业已开始清算，清算委员会发现企业财产不足清偿债务的，应当向法院申请宣告企业破产(见第27条)。《办法》的第三条，则对在什么情况下进行普通清算，在什么情况下进行特别清算做了比较清楚的阐述。

　　(二)第二章为普通清算。本章是《办法》中篇幅最长，内容最多，较为重要的一章。

　　本章就清算期限、清算组织、清算通知与公告、债权、债务与清偿、清算财产的评估作价与处理以及清算终结第6个方面的问题分节做了较为详细、系统的规定。根据《办法》的规定，普通清算开始之日为企业经营期届满之日，或者审批机关批准企业解散之日，或者法院判决，仲裁机构裁决终止企业合同之日。审批机关批准解散一般是指企业提前终止，经申请审批机关批准其提前终止，经申请审批机关批准其提前终止解散。普通清算期限是自上述任何一清算开始之日起至清算委员会向审批机关提交清算报告之日止，不超过180天。如有特殊情况，需要延长期限的，经审批机关批准可延长，但延长的期限不超过90天。对于清算委员会的成立时间、委员会的组成与任命、委员会的职权和义务、委员会成员的更换，《办法》第2章第二节做了专门规定。企业进行普通清算时，清算委员会的组成及清算活动主要是由企业董事会或管理委员会负责组织和监督进行。如委员会成员可以从董事会成员中选任或聘请外来专业人员(第9条)，委员会主任由董事会任命(第9条)，资产负债表、财产清单、清算方案等须经董事会确认(第12条)等。但《办法》也赋予审批机关随时监督检查的权利，如第16条规定，清算期间，审批机关可以派人参加清算会议，监督企业的清算工作。[page]

　　第三节清算通知与公告。该节目的是保护债权人的利益以及监督企业依照国家有关部门如海关、税务、外汇、工商等的要求进行清算工作。该节对通知与公告的时间、公告的媒体、公告内容、债权人申报债权的时间均做了具本明确的规定。此外，还对债权人在申报债权时应提交的证明材料，债权人未在规定的期限内申报债权，其债权应如何处理等问题做了规定。

　　根据第四节债权、债务与清偿的规定，清算委员会应对债权人申报的债权进行登记和核定，并将核定结果通知债权人。如债权人对清算委员会核定的债权结果有异议，可要求进行复核。若对复核结果仍有异议，可向法院提起诉讼。有仲裁协议的则应当提交仲裁。

　　另外，本节还对清算费用的优先支付，债务清偿顺序，有财产担保的债权的优先受偿，清算开始前企业非法转移财产的行为以及剩余财产的分配等做了规定，这些规定非常重要，都是企业在清算过程中应遵循的原则。如第24条规定：“清算开始之日前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。”又如第26条规定：“企业支付清算费用，并清偿其全部债务后的剩余财产，按照投资者的实际出资比例分配，但是法律、行政法规或企业合同、章程另有规定的除外。”又如第28条对企业在清算开始之日前的180天内进行的5种行为规定为无效行为，即1、无偿转让企业财产;2、非正常压价出售企业财产;3、对原来没有财产担保的债务提供财产担保;4、对未到期的债务提前清偿;5、放弃本企业的债权。这些规定的目的是保护企业财产，避免企业财产(包括国有资产)流失或被他人侵吞。

　　第五节与第六节是关于清算财产的评估作价与处理措施以及清算终结的规定。对清算财产进行评估作价，首先应按照企业合同、章程的规定办理，如合同、章程没有规定的，由中外投资者协商决定后报审批机关批准。如协商达不成一致意见的，由清算委员会依照国家有关规定确定并报审批机关批准。此外，法院判决或者仲裁裁决终止企业合同并规定财产评估作价办法的，则应依照判决或者裁决的规定办理。清算终结时，清算委员会应制作清算报告，经企业董事会确认后报审批机关备案。清算委员会应向税务、海关、工商等部门办理注销登记，并在报纸上公告企业终止。

　　(三)第三章为特别清算。特别清算是在企业不能自行组织清算委员会进行清算或者依照普通清算的规定进行清算出现障碍的情况下，由企业董事会、投资者或者债权人申请，经审批机关批准而进行的清算。还有企业被依法责令关闭的，要按特别清算的规定进行清算。特别清算与普通清算的主要区别是普通清算是由企业自己进行，清算工作是在企业董事会的监督指导下进行的，而特别清算是在审批机关的组织下进行的，清算委员会由审批机关或其委托的部门组织成立，主任由审批机关指定，清算工作在审批机关的监督下进行。[page]

　　此外，特别清算期间，委员会主任行使企业法定代表人的职权，清算委员会行使企业董事会的职权。清算委员会制定的清算方案和制作和清算报告须经审批机关确认。清算委员会可以召集董事会会议或债权人会议，商讨有关清算的具体事项。根据第43条的规定，凡第三章未规定的，适用第二章普通清算的规定，因此普通清算中关于清算的期限与延长、清算委员会的职权、清算通知与公告、债权、债务的处理、清算财产的评估作价等规定都应适用特别清算。

　　(四)第四章是有关法律责任的条款。凡违反本《办法》规定的企业，投资者或清算委员会都要承担相应的法律责任：如罚款，承担赔偿责任，被吊销营业执照等;构成犯罪的，要依法追究刑事责任。

　　(五)第五章附则只有一条，即《办法》于发布之日起施行。

　　以上是《办法》的主要内容。

　　需讨论与研究的若干问题

　　(一)审批机关在企业清算期间应如何发挥监督管理的作用，应发挥什么样的监督管理职能，如何与有关部门进行协调加强此方面的管理职能。可以说目前多数审批机关在这方面的作用非常薄弱，有些地方是空白，说得严重些是失控。例如被工商部门吊销营业执照或依法责令关闭的企业不进行清算的怎么办;又如提前终止或期限届满的企业为了逃税，逃债或不补税等原因，不进行清算的应如何处理。这些问题值得我们认真研究。

　　(二)清算委员会的地位。根据《办法》的规定，清算委员会是临时机构，在普通清算时，它接受企业董事会的监督指导，特别清算时，则行使企业董事会的职责，负责向审批机关报告。它不是一个裁决机构，也不是一级政府审批机关。清算时如投资各方或与债权人、债务人发生争议，只能通过协商解决，各方协商不成则应提交诉讼或仲裁解决。例如一家被关闭的CD厂，外方认为该合资厂已完全交由中方管理，企业因生产盗版侵权产品而被撤销，责任应由中方完全承担，在清算时，外方的损失应予以补偿。类似这样的争议，最好由法院或仲裁庭决定，清算委员会无权决定中方是否应负赔偿责任，或赔偿多少为合理。

　　(三)“企业清算期间不得开展新的经营活动”是清算办法第7条的规定。什么是新的经营活动?企业哪些活动应属新的活动?例如一合资化工厂，如要求企业关闭设备停产进行清算，企业的设备有可能报废，在此种情况下是否应要求企业停产?如不停产，应如何计算清算财产?企业未履行完的销售合同是否应当允许继续履行?企业设备的大修理是否属新的经营活动?这些值得大家认真讨论进行研究。[page]

　　(四)其他问题。在清算过程中还会出现各种问题，有些问题需要与有关部门协调，有些问题则需要我们认真研究拿出切实可行的办法。如提前终止的企业，过去减免的税款是否应补交?有些企业因无力或不愿补交进口设备汽车等的免税款，不进行清算，怎么办?

　　一方或几方未缴清注册资本的，分配剩余财产时，是否应按各方实际出资比例而不是合同规定的比例进行?若企业财产不足以清偿债务的，是否应要求未缴清出资的投资者履行其出资义务。审批机关批准清算开始的日期与法院或仲裁的裁决日期不一致怎么办等问题。