上海专业的律师解读视同工伤与普通工伤有什么不同？什么属于工伤？什么不属于工伤？

2010年12月20日国务院对《工伤保险条例》进行了修订，对不属于工伤的情形作出修订。现对于哪些情况不属于工伤，归纳和整理如下：

一、适用“不属于工伤”的前提条件。

在判断是否不属于工伤的情形时，首先要求判断是否已经满足了构成工伤或视同工伤的情形。

如果劳动者的情况本身并不满足工伤构成，或不满足视同工伤，就不必再看是否符合不属于工伤的情形。

二、故意犯罪的。

2003年的《工伤保险条例》对这一情形的表述是：“因犯罪或者违反治安管理伤亡的”

2010年修改后的《工伤保险条例》仅表述为“故意犯罪的”，修改后扩大了工伤认定的范围，将违反治安管理法规但符合工伤构成的情形纳入到工伤的范围中。

典型案例：下班途中无证驾驶致伤被认定为不属于工伤

故意犯罪，可以从两个方面理解：

一是指发生工伤的劳动者因为故意犯罪导致自己构成工伤的情形。如果劳动者是过失犯罪，导致其构成工伤的，就不属于“故意犯罪”的情形。

典型案例：劳动者工作中过失犯罪导致自己受伤是否属于工伤？用人单位是否应当赔偿工伤保险待遇？

二是指发生工伤的劳动者被故意犯罪致伤亡的，仍应认定为工伤。

典型案例：同事间因工作发生争执致死是否被认定为工伤？

三、醉酒或者吸毒的。

醉酒不等同与饮酒，上海的审判实践也确实区分饮酒和醉酒。关于醉酒与饮酒的界定，《工伤保险条例》并未明确。从现有可以查询到的案件看，审判实践也没有明确醉酒与饮酒的界限。

在醉酒的问题上可以参考《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》（GB/T 19522-2010）的规定：

血液中的酒精含量大于等于20mg/100ml且小于80mg/100ml属于饮酒后驾驶；血液中的酒精含量大于等于80mg/100ml属于醉酒后驾驶。

但是，与交通事故或危险驾驶罪不同，工伤认定中血液中酒精含量往往是当时没有手段获悉的。这在客观上会导致用人单位举证困难的情形。

四、自残或者自杀的。

劳动者自残、自杀本身就不符合工伤构成的要件，此处的列举主要是为了提醒执法者自残、自杀不应认定为工伤。

五、视同工伤的工伤待遇与普通工伤待遇有什么不同

视同工伤本质上不是工伤，本身并不满足工伤认定的构成要件。将视同工伤的情形拟制为工伤的情形，体现出对于劳动者在特殊情况下的特殊保护。

从工伤保险待遇上看，视同工伤和工伤在法律上并无不同之处，视同工伤的情形在被认定为工伤后可以依法享受工伤保险待遇。

对于1、2种情况的，应该按照有关规定享受工伤保险待遇；而第3项情况的，按照有关规定，享受除一次性伤残补助金之外的工伤保险待遇。享受条例规定的全部工伤保险待遇，主要包括，医疗康复待遇、伤残待遇、和死亡待遇

1）医疗康复待遇，包括诊疗费、医药费、住院费、以及在医疗期内的工资待遇。

伤残待遇，根据伤残登记，从一级到十级，由高到低分别给于个人27个月至7个月的伤残补助金。

一级到六级的，从高到底分别给予本人工资90%-60%作为伤残津贴；需要护理的可以享受标准为当地职工平均工资的50%-30%的生活护理费。

2）死亡待遇包括丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金。

丧葬补助金标准为统筹地区上年度职工平均工资。

供养亲属抚恤金，以死亡职工生前工资为标准，配偶每月40%，其他亲属为没人每月30%。

一次性工亡补助金标准，为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。

3）伤残军人旧伤复发的，享受一次性伤残补助金之外的工伤保险待遇，因为其伤残补助金依据在不对按照有关规定享受过了。