汪腾锋律师处理故意伤害取保免审案辨析

2014-01-08

一、基本案情

2013年年底，广东知明律师事务所主任汪腾锋律师接到一起离奇的求助：当时人吕某和他的弟弟（未成年人）被十多人殴打打，却被警方抓走了，而打人一方却安然无恙。面对当事人家属的哭诉，汪腾锋律师决定当场接受委托，并指派助手张青平律师前往案发地向当地警方调查情况，与被关押的吕某进行会见。

原来，吕氏兄弟两在案发当天晚上，因为琐事与两名男子发生争吵，进而发生了一些肢体冲突，双方互有损伤。随后在路人的劝说下，双方已经脱离并正要离去。此时，对方的十几位老乡闻讯赶来，不由分说地将吕氏兄弟痛打一顿。随后，当地的警方直接将吕氏兄弟带走，并以故意伤害他人为由，将吕氏兄弟刑事拘留。

二、争议焦点

（1）警方为何仅仅拘留吕氏兄弟，而对殴打他们的十几名肇事者置之不理；
（2）吕某，特别是吕某的未成年弟弟是否符合被刑事拘留的条件，可否变更为行政拘留。

三、处理情况

经过汪腾锋律师与多方的再三交涉与沟通，并动用各种社会资源的协助下，说服双方肇事者原谅对方，同时也说服警方批准吕氏兄弟的取保回家，最终使吕氏兄弟在审查起诉和解结案。

四、案件辩析

事实上，从刚接触本案开始，汪腾锋律师觉得：此事很可能涉及当地执法机关徇私执法。而解决本案件的一个突破口，首先就要从当地警方那边着手。于是汪腾锋律师以“两步走”，为吕氏兄弟解脱苦难。

（1）设法将斗殴双方都关进看守所。给当地警方代理意见，以处置不公为由，运用相关法律条文和司法解析，充份说明案件事实，批评了当地警方的选择性执法，并要求当地警方遵照法律法规，公正执法，平等地对待案件的双方肇事者。进过先后两次交涉，当地警方终于顶不住压力，将对方的十几名肇事者统统一并拘留。

（2）通过和解，换取吕氏兄弟的自由。首先，警方对吕氏兄弟的拘留任然存在以下问题：
1、从案件本身来看，双方当事人先是相互斗殴，后是吕氏兄弟被打。虽然双方互有损伤，但并不严重，怎么说也不符合“故意伤害”这一犯罪构成要件。
2、虽然吕氏兄弟最终被定罪的可能性不大，但年近岁末，若让此事继续下去，不仅让肇事双方的矛盾没有解决，且双方肇事者都要在看守所过年。这种结果谁愿意接受呢。

于是，为了当事人的合法利益，同时也为了整个案件的和平解决和社会的安宁，汪腾锋律师决定：促成双方当事人和解，同时申请吕氏兄弟取保，回家过年！经过一番努力，警方最终批准吕氏兄弟的取保回家。

五、心得总结

在中国目前的司法实践中，人情执法、选着性执法的情形普遍存在。在本案例中，吕氏兄弟乃外来务工人员的子女，而事件发生地又在当地人的聚居区域。因为语言不通及生活习惯问题，两者之间一直存在某些摩擦或纠纷难以解决，一直在当地公安民警在具体执法中，对外来务工人员的相对敌视及执法不公恐怕也难以避免。而汪腾锋律师通过致函当地警方的方式，向警方施压，促使警方将对方十几名肇事者一并拘留。然后又本着为当事人合法利益的最大化的原则，促使双方和解，同时成功申请吕氏兄弟取保回家。终使矛盾双方的纠纷完满地解决，回家过年，可谓皆大欢喜。