XX省XX市中级人民法院

刑 事 判 决 书

(2017)冀xx刑终xxx号

原公诉机关xx省XXXXX人民检察院。

上诉人（原审被告人）张某，男，1990年9月10日出生，汉族，大学文化，。因本案于2017年4月9日被xxx市公安局xx分局刑事拘留，于2017年4月21日被逮捕。现被羁押于XXXXX看守所。

辩护人徐跃峰，河北xx律师事务所律师。

XX省XXXXX人民法院审理XX省XXXXX人民检察院指控原审被告人张某犯强奸罪一案，于2017年11月7日作出（2017）冀0xxx刑初4xx号刑事判决。宣判后，原审被告人张某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。XX市人民检察院指派检察员出庭履行职务。上诉人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定：被告人张某与被害人朱某通过微信聊天认识。2017年4月8日21时许，被告人张某与被害人朱某第一次相约见面后到XXXXX喝酒。被告人张某与被害人朱某及双方的朋友在xxKTV喝酒至2017年4月9日1时左右离开。被告人张某将被害人朱某带至其租住的XXXXX房间，趁朱某醉酒强行和朱某发生性关系。

原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实:户口证明，抓获经过，被告人张某的供述，被害人朱某的陈述，证人王某、李某、张某、熊某的证言，现场辨认笔录及照片，被告人张某的伤情照片，提取笔录，提取清单，鉴定聘请书，xx号DNA鉴定书，讯问视频资料等。

原判认为，被告人张某违背妇女意志，趁被害人朱某醉酒之机将其强奸，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪。被告人张某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度及社会危害程度。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，判决：被告人张某犯强奸罪，判处有期徒刑三年零六个月。

上诉人张某提出其在得知受害人报案后并未逃跑，而是陪同受害人一起等待民警，后与民警一同到派出所接受讯问，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，“明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实”的，应当视为自动投案，且其也如实供述了主要犯罪事实，故应当认定为自首。原判未认定其有自首情节，量刑过重。

上诉人张某的辩护人所提辩护意见与上诉人的上诉理由基本一致，希望二审认定上诉人为自首，并考虑二审期间取得谅解的情况，对其减轻处罚并适用缓刑。

出庭检察员认为，应认定上诉人张某系自首，并考虑其积极对被害人进行经济补偿，取得被害人谅解的情况，对其从轻或减轻处罚，建议二审依法改判。

原判认定的案件事实及证据本院予以确认。本院另查明，上诉人张某案发后明知被害人报案而在现场等候，抓获时无拒捕行为，且如实供述了主要犯罪事实。二审期间，上诉人张某的家属对被害人进行了赔偿，被害人对张某进行了谅解，并出具了《谅解书》。

经二审庭审举证、质证的证据有：《赔偿协议》、《谅解书》及本院对被害人的询问笔录，证实上诉人与被害人的赔偿情况和谅解情况，佐证上诉人张某到案情况。

本院认为，上诉人张某违背妇女意志，趁被害人朱某醉酒之机将其强奸，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。根据二审审理查明的案件事实，上诉人张某在明知被害人报警后仍在现场等候，抓捕时无拒捕行为，到案后如实供述了主要犯罪事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，应当认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。二审期间上诉人张某取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。因此，对上诉人张某及其辩护人、检察员所提相关意见予以采纳和支持。据此，本院决定对其减轻处罚，并根据缓刑的适用条件，对其适用缓刑。

综上，原判审判程序合法，认定的主要犯罪事实清楚，但未予认定上诉人张某具有自首情节不当，导致量刑不当。根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危险性，结合被害人的谅解情况，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：

一、撤销XXXXX人民法院（2017）冀xxx刑初4xx号刑事判决,即：被告人张某犯强奸罪，判处有期徒刑三年零六个月；

二、上诉人张某犯强奸罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）

本判决为终审判决。

审判长

审判员

审判员

xxx年xx月xx日

书记员