代理词

尊敬的审判长、人民陪审员：

安徽夏商周律师事务所接受本案被告某某的委托，指派我作为其离婚诉讼纠纷一案（案号2012江宁江民初字第219号）委托代理人，现依据事实和法律，以及结合庭审调查情况，依法发表一下几点代理意见：

一、原被告感情尚可，依法不应判决离婚。

原被告双方于1998年10月2日登记结婚，从结婚至今已十多年，如果缺乏感情基础，婚姻基础不牢固，婚后难以能生育两个子女，并抚养长大。虽然原被告在婚姻期间为琐事有争论，但却未达到婚姻法所规定的法定的感情破裂的几种情况，不符合判决离婚的情形。同时，本案被告曾在2006年遭受工伤六级，家境并不好，若是法院判决离婚，不利于两个子女的成长。若是判决不予离婚，更有利于通过双方的努力维持家庭，有利于子女的学习、健康成长。因此，从维护家庭稳定，社会和谐的角度出发，请求法庭给原被告一次机会，判决不予离婚。

二、若法院认为双方已达到感情破例的情形，判决离婚，那么在本案中应当考虑以下几点意见：

1、关于子女抚养问题，双方同意婚生子由被告抚养，婚生女由原告抚养，但应征求婚生女的个人意见，同时原告依法应支付抚养费。

自2008年4月份起至起诉之月，两个子女都是由被告一人抚养，那么原告应当支付此期间的两个子女的抚养费给被告。

两个子女年龄相差六岁，若是原被告一人抚养一个子女，那么原告应当将这相差六年的抚养费依法支付给被告。

一方抚养子女的，另一方享有探望权，从维护子女的身心健康和实际情况考虑，望法庭在探望权的行使的方式，探望的期间作出合适的判决，尽可能的减少因离婚而给子女带来最少的伤害。

2、关于财产分割问题，法院应认定房产的性质以及是否属于夫妻共同财产，以及否超出诉讼请求。

原告诉请中的约200㎡的房屋目前尚未盖好，因无房产证，房产的性质无法确定，目前亦无证据证明是合法建筑，因此法庭不应作出判决，亦可能使违法建筑通过法院的判决确认为合法建筑，损害国家、公共利益。即使是合法建筑，也因未取得房产证，按照婚姻法的有关规定，不应判决所有权的归属，可以待取得房产证后，由原被告双方提起婚后财产纠纷依法分割该房屋；若是法院考虑判决归一方居住，那么从原被告以及亲属的实际情况看，该房屋由被告以及被告父母亲共同居住，且抚养年幼的婚生子，且自身残疾无固定的生活来源，判决归被告居住更为合适。

登记在被告名下的132㎡的房屋为被告个人财产，不属于夫妻共同财产。从被告向法庭出具的《私房出售协议》和《收条》来看，该房屋系被告父母亲1995年从第三处所购买，房款为被告父母亲所出资，虽然婚后登记在被告一人名下，但该房屋是被告父母婚前赠与给被告的，只是在婚后根据房产部门的要求才办理了房产证，是自然转化。从该房屋的权属性质看，原告没有出资，出资为被告父母出资的，且婚前就属于被告一人所有，若是夫妻共同财产，那么应登记在原被告二人名下，按照婚姻法司法解释三第二十二条规定“当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外”，对于本案中情况是符合的，是个人财产还是婚后夫妻共同财产，对于房产要看出资，还要看父母的赠与意思表示，而不是看登记。同时，原告诉请中并未涉及到该房产，因此，法庭不应超出原告的诉请作出判决，若该房产原告认为系夫妻共同财产，可以另行起诉，但法庭不应作出超出诉请的违法判决。

3、关于承包责任田分割问题，原告无权分割。

原被告在1998年登记结婚，在土地二轮承包之后登记结婚，且原告的户口在其娘家处，户口未迁移，其并非是本集体经济组织成员，无承包主体资格，按照目前土地承包政策和法律的规定，原告无权要求分割承包责任田，法庭依法应驳回原告的此项请求。

4、被告残疾，无规定收入，被告应给与经济帮助。

被告在1996年工伤后，为六级伤残，目前身体健康状况差，无法正常的工作，且还要赡养两位年迈的父母以及年幼的婚生子，家庭经济困，且无独立的经济来源，而原告有固定的收入，因此，望法庭能考虑到实际情况判决原告每月支付经济困难补助费用。

5、原告应当将工伤赔偿款返还给被告，该款属于被告个人所有。

本案被告在96年受伤后，当时获得了8万多元的工伤赔偿款，该款由原告保存，但在离婚此时，原告却拒绝返还，而该款按照法律规定不属于夫妻共同财产，属于被告一人所有，因此，原告应当予以返还。

6、为原告所购买的金戒指、金项链等物品属于夫妻共同财产，原告应返还一半给被告或折价给被告。

委托代理人：安徽夏商周律师事务所

朱继军律师

2012年8月13日