不作为致人损害及其责任承担
【案情介绍】
王某于某日清晨使用月票在市公园内露天舞池旁学习跳舞时，突然被旁边一棵树上坠落的枯枝砸在后头颈上，随即被他人送到医院诊治。诊断结论为颈椎髓震荡颈椎过伸性损伤。王某为此花费医药费若干。因损害赔偿与公园发生纠纷，王某诉至法院。
【问题】
公园是否构成侵权？为什么？
【评注】
本案涉及一般侵权行为所要求的行为违法性问题。
行为的违法性，是指行为人的行为违反了民事法律规范，不为法律所认可。这是承担民事责任的首要条件。一般而言，行为人只对其违反法律的行为承担责任。如果是合法行为，即使造成了损害，也不存在承担法律责任的问题。行为是否违法，是法律对行为人行为的客观评价。凡是违反法律规范要求的行为，都是违法行为。这里的“违法”，即包括形式上的违法，即对法律明确规定的禁止性规范或命令性规范的违反，也包括实质上的违法，即对立法精神或立法原则的违反，但对法律未予规范的社会道德或善良风尚的违反，不在“违法”之列。
违法行为有两种表现形式：一种是作为的违法行为；另一种是不作为的违法行为。作为的违法行为，是指实施法律禁止的行为。法律规定不得为某种行为时，当事人就负有不为的义务，否则，即为作为的违法行为。不作为的违法行为，是指不实施法律要求而为的行为。法律规定应该为某种行为时，当事人就负有实施该行为的义务，否则，即为不作为的违法行为。区分作为的违法行为和不作为的违法行为，可以明确当事人应该承担何种法律责任，同时，有助于运用法律手段教育行为人应该怎样做和不应该怎样做。
本问的难点在于理解，不作为也为行为的一种，法律规定有作出某种行为的义务，而行为人不按法律规定要求履行义务的，构成不作为的违法行为。公园对买了门票进人公园的游客有保护其人身安全的义务，公园应定期修剪树枝，以免枯枝掉落伤人。
本案中，枯枝掉落伤人表明公园没有尽到保护义务，对王某受损害存在过错。因此，应承担侵权责任。依《民法通则》第119条规定，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。本案中，王某的身体已经受到侵害，对此公园应赔偿其医疗费及误工减少的收入。
