竞业禁止相关知识

　　一、竞业禁止

　　所谓竞业禁止，又称为竞业限制、竞业回避、竞业避让，是用人单位对员工采取的以保护其商业秘密为目的的一种法律措施，是根据法律规定或双方约定，限制并禁止员工在本单位任职期间同时兼职于业务竞争单位，限制并禁止员工在离职后从事与本单位竞争的业务，包括不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或其他利害关系的其他业务单位任职，不得自行建立与本单位业务范围相同的企业，不得自己生产、经营与本单位有竞争关系的同类产品或业务。竞业限制的主要目的是为了保护企业的商业秘密不会随着职员的流动流向竞争性的企业，保持企业在竞争中的优势地位。用人单位给员工经济补偿，是竞业禁止协议生效的基本要件。竞业禁止毕竟限制了员工的生存权利和自由择业权利，如果员工得不到相应的补偿，就会造成新的利益不平衡。而通过补偿金的支付，不仅员工的损害可以弥补，而用人单位支付一些金额以保障其较大利益也是值得的。

　　二、我国有关竞业限制的规定

　　《公司法》第61条规定：董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。从事上述营业或者活动的，所得收入应当归公司所有。国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理，未经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，不得兼任其他有限责任公司，股份有限公司或者其他经营组织的负责人。《合伙企业法》规定：合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。合伙人违反本法第30条规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。《个人独资企业法》规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员未经投资人同意不得从事与本企业相竞争的业务;以上法律只是非常原则地对竞业限制的问题作出了规定，劳动部和国家科委等部门有关文件中对竞业限制的问题作出了比较详细的规定。劳动部在《关于企业员工流动若干问题的通知》中规定，用人单位可规定掌握商业秘密的员工在中止或解除劳动合同后的一定期限(不超过3年)，不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的单位就职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务， 但用人单位应当给予该员工一定数额的经济补偿。国家建材局科技司《关于国家重点科技攻关项目成果知识产权保护的通知》第五条规定，承担项目(专题)的主要研究人员，在攻关研究过程中不得调动到其他单位。离休、退休、停薪留职、辞离或调离的人员，在离开原单位1年内不得从事与攻关内容相关的技术工作。国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》第七条规定：单位可与行政管理人员、科技人员和其他相关人员约定竞业限制。凡有这种约定的，单位应向有关人员支付一定数额的补偿费。负有竞业限制义务的人员有足够证据证明该单位未执行国家有关科技人员的政策，受到显失公平待遇以及单位违反竞业限制条款，不支付或无正当理由拖欠补偿费的，竞业限制条款自行终止。竞业限制期限不得超过3年。[page]

　　三、签订竞业限制协议需支付经济补偿金

　　劳动部、国家科委都有规定，企业要求职工签订保密条款和竞业限制协议的，需支付不低于职工上年收入50%的经济补偿金。为了保护劳动者的权益，规定还特别强调：“用人单位违反竞业限制条款，不支付或者无正当理由拖欠补偿费用的，竞业限制条款自行终止。”“竞业限制的期限最长不得超过三年”。

　　四、五类员工需负"竞业禁止义务"

　　从竞业禁止的对象上看，主要针对公司的五类关键岗位员工：第一，高层管理者;第二，技术研发人员;第三，高级营销人员(直接掌握着大量的客户资源);第四，重要管理岗位的人员，如HR、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里;第五，重要信息员，企业内的各种调研数据等都掌握在他们手里，这主要是针对咨询行业来说。

　　五、企业在运用竞业禁止条款进行自我保护时，要注意以下几个问题：

　　(一)用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订竞业禁止协议，而不是普通员工或职工,更不能是全体员工。

　　(二)竞业禁止的职业种类和范围，应当是员工在企业所从事的或接触到的特殊的、专门的业务范围，而不应无限扩大到整个行业,对范围约定应当明确、清晰和合理。

　　(三)竞业禁止的时间限制，则要根据劳动者所从事的不同行业,企业所在的不同区域,技术更新的不同时间而确定。一般为3年左右。

　　(四)竞业禁止协议中最重要的就是有关合理补偿的内容,没有约定补偿的竞业禁止协议是无效的。合理的补偿应当与员工的收入情况相一致,还应综合考虑到这一商业秘密带给用人单位的利益,竞业禁止的时间长短,区域范围的大小等情况，总的来讲,应当高于该职工离职前12个月总收入的二分之一。

　　(五)企业违反竞业禁止约定的，该协议自动终止，员工不再受其约束。但是依据"先履行抗辩权原则",如果离职员工违反竞业禁止的约定，则可以免除企业支付经济补偿金的义务， 并有权要求离职员工继续履行竞业禁止协议直至终止。同时企业可以要求该员工承担违约责任或侵权的民事责任。

　　(六)在员工入职、进入核心岗位之前就应该与其签订竞业禁止合同，而不是在其提出离职后再补签。[page]