签署“婚外情”保证书 法律上是否应该有效？

案件回放：

　刘女士与王先生经依法登记结婚。婚后不久，刘女士便发现丈夫有“婚外情”的情况。刘女士与丈夫王先生摊牌后，王先生立刻向妻子刘女士求饶，并出具了“婚外情”保证书。这份保证书的内容为：“本人从今往后保证不再与情人往来，若违反承诺，全部家产归女方所有。

“婚外情”风波之后，夫妻二人的感情开始逐渐疏远。王先生不甘寂寞，很快便与情人又恢复了往来，二人偷情的情况被刘女士再次发现。之后，刘女士提出离婚，要求按照“婚外情”保证书的约定，全部家产归其所有。王先生同意离婚，但要求夫妻财产平均分割。

　案件争鸣：

　该案中，就王先生出具“婚外情”保证书的效力存在两种不同观点。

　第一种意见认为，该保证书具有合同性质，是双方当事人的真实意愿，并不违反法律规定，为有效协议，家庭财产应该归刘女士所有。

　第二种意见认为，虽然王先生的“婚外情”行为有违《婚姻法》的规定，但刘女士可以请求离婚损害赔偿，故该保证书无效。

　律师说法：

　同意第一种意见。

　首先，“婚外情”保证书应该有效。《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。刘女士与王先生作为平等主体，基于双方意愿而对财产归属做出约定，他们的意愿应该是合法有效的，按照民法的意思自治原则、诚实信用原则和公平原则，他们之间的保证书应该合法有效。

　其次，“婚外情”保证书应该可以适用《婚姻法》。我国《婚姻法》仅对当事人就夫妻财产的约定作了规定，对婚姻忠诚协议并没有规定。本案中，“婚外情”保证书可以认定为离婚财产分割的依据，且附条件而生效。根据2001年《婚姻法》的立法精神，夫妻双方可以对婚前和婚姻存续期间的财产协议约定其归属，也可以在离婚时通过协商达成分割协议。如果符合下列条件则财产归属协议产生拘束力：第一，夫妻双方在进行财产约定时具备完全民事行为能力；第二，夫妻双方在平等自愿的基础上，通过协商对财产进行约定；第三，财产约定合法，并不超过夫妻所享有财产的范围；第四，约定内容比较明确；第五，不违背强制法。夫妻在约定中可以附条件或者附期限。据此，“婚外情”保证书可以适用《婚姻法》。[page]

　再次，将“婚外情”保证书与精神损害赔偿联系起来是不妥当的。将保证书内容简单认定为精神损害赔偿有欠妥之处，因为精神损害赔偿属于侵权行为的责任范畴，责任的大小只能依照损害事实进行判断，不存在依照约定进行判断。因此，刘女士与王先生的这个约定是双方的真实意思表示，没有违反国家法律法规，王先生与刘女士是自愿达成的财产归属协议，则该协议应当是合法有效的，可以将其作为分割家庭财产的依据。

　记者点评：

　“婚外情”保证书的法律效力虽然存在争议，但是所反映出的社会问题值得深思。用财产来保证婚姻的忠贞未免可笑，实属当事人的无奈之举，但是这种做法也折射出道德约束的无力和法律约束的功用。不管怎样，此类“婚外情”保证书，还是越少越好。