此代书遗赠无效？

　　【案例】

　　1985年，李先生与徐女士结婚，双方均系再婚。李先生再婚前有子女李甲、李乙、李丙、李丁，徐女士是王大、王二、王三之母。李先生与徐女士结婚时，李先生的子女均已成年，徐女士与李先生的子女之间未形成抚养与被抚养关系。1995年公有房优惠出售时，李先生取得了某房产的产权。1998年8月10日，李先生立有遗嘱一份，内容为他去世后该房产和家具、家电归徐女士所有，并于8月11日在公证处办理了公证。1998年9月6 日李先生去世，9月5日，徐女士和李乙、李甲签订治丧协议一份，约定李先生的丧葬问题，协议最后有遗赠的内容：“另父亲的家产待徐姨去世后房产归我们所有”(这句话字体比其他字体小，李先生子女承认是自己加上去的)。该协议由李先生儿子代书，而且也没有见证人签字。

　　2008年4月徐女士去世，李先生的子女与徐女士的子女因该房产产生纠纷，李先生的子女起诉至法院，要求该房屋归其所有，徐女士的子女则明确拒绝。一审法院判决该房产归原告所有，被告徐女士的子女不服，委托律师提出上诉，法院认为原审认定事实不清，发回重审，法院重审后做出判决，驳回了原告李先生子女的诉讼请求。

　　【律师说法】

　　《中华人民共和国继承法》第16条第3款：公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。第17条第3款：代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。

　　根据上述规定，遗赠是通过遗嘱的方式体现，遗赠是否有效取决于遗嘱的效力。遗嘱是要式法律行为，遗嘱人必须按照法律规定的遗嘱形式和有效条件设立遗嘱，否则遗嘱无效。代书遗嘱也不例外，其有效成立必须具备相应的实质要件和形式要件：第一，实质要件。就是代书遗嘱的内容必须是遗嘱人真实的意思表示，且设立遗嘱时遗嘱人必须是完全民事行为能力人。第二，形式要件。应当有两个以上无利害关系见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。本案中徐女士和李乙、李甲签订的协议为李甲书写，无见证人，李乙和李甲本身就是利害关系人，该协议不符合代书遗嘱的形式要件，该遗赠应属无效。

　　该协议关于遗嘱的内容：“另父亲的家产待徐姨去世后房产归我们所有”是后来添加上去的。这句话字体比协议其他条款的字体小，李先生的子女承认是自己加上去的。添加的协议内容必须经过双方协商一致，而且双方应该在添加的内容处签字确认，才有法律效力。[page]