旅游合同为何必须是书面形式?

　　一、法律规定

　　1、《合同法》第十条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

　　2、《旅游法》第五十八条规定，包价旅游合同应当采取书面形式。

　　3、《旅行社条例》第二十八条规定，旅行社为旅游者提供服务，应当与旅游者签订旅游合同。

　　上述规定囊括了有关旅游合同形式的法律规定，但上述法律规定，仅仅是法律层面的规定，也仅仅是行政部门对于旅行社经营规范的要求，这是旅行社服务的外在要求。

　　从法律关系看，相对于《合同法》而言，《旅游法》和《旅行社条例》是特殊法，旅行社应当遵循特殊法的规定，因此，虽然《合同法》中有关口头合同形式的规定，但旅行社在经营中必须遵守有关旅游合同形式的特殊规定，即旅游合同必须是书面形式。

　　当然，这里所规定的旅游合同书面形式，主要是指包价旅游合同的形式，没有规定委托代办合同必须是书面形式，我个人固执地认为，即使是单项委托服务合同，书面合同形式仍然是旅行社的首选。

　　二、为什么口头合同形式不适宜？

　　旅游合同为什么不可以适用口头形式，虽然从法理上已经证明，旅行社服务不能采用口头旅游合同形式，但归根结底是旅行社服务的特点所决定的。因为旅行社的服务是预期服务，旅游合同关系成立至履行合同尚存一段时间，如果单凭当事人的记忆，难免出现信息偏差;旅行社服务缺乏实物样品的比对，更多的是旅行社的口头和旅游行程的书面描述;旅行社的服务涉及面广且杂，一条旅游线路，涉及的服务并不仅仅局限于六要素，只有书面形式才能固定双方的权利义务。结合旅行社服务的这些特点可以推断，旅行社服务不适用即时清结的口头形式，这是旅行社服务的内在要求，也只有白纸黑字才能说得清楚。试想，如果旅行社组织团队外出旅游，仅凭双方的记忆，要顺利完成旅游服务，会出现多少障碍。

　　即使没有法律法规的强制性规定，旅行社游客都应当梳理书面旅游合同意识。签订书面旅游合同，并不是为了应付旅游主管部门的要求，而是为了保障旅行社游客双方的合法权益。不论是旅行社服务的外在要求，还是内在需求，都指向旅行社服务应当采用书面旅游合同形式。

　　同时，按照《合同法》第四十一条和《旅行社条例》第二十九条的规定，当旅行社和游客就服务品质、服务档次等就格式条款的内容发生争议时，通常情况下要做出有利于游客的理解。由于旅游法律法规要求旅行社签订书面合同形式，旅行社不能出示书面旅游合同，当双方就服务内容发生争议的，也应当由旅行社承担举证责任。如果旅行社不能举证服务内容，即使旅行社的观点符合客观事实，也应当按照有利于游客的原则来处理纠纷。

　　三、未签订书面合同的举证

　　如果游客不愿意签订书面旅游合同，举证责任应当由旅行社来承担。理由是，《旅游法》、《旅行社条例》等要求旅行社和游客签订书面旅游合同，既然是旅行社认为是游客不愿签订书面旅游合同，自然就应当由旅行社来举证。如果旅行社不能举证未签订书面旅游合同的原因是游客，旅行社就必须承担相应的行政责任，旅游主管部门就必须主动对旅行社实施行政处罚。

　　四、旅游合同成立的标志

　　有关旅游合同是否成立的规定，内容丰富复杂，概括起来，结合旅游法律法规和行业实际，包括下列几个方面的含义：

　　1、旅游合同的形式，按照旅游合同的不同类别，有不同的规定和要求。对于包价旅游合同，即传统上所谓的组团旅游合同，必须是书面形式;对于代办委托合同，法律上没有明确规定，既可以是书面形式，也可以是口头形式，但最好是书面形式。所谓的书面形式，既包括纸质的书面形式，也包括电子数据形式。

　　2、不论是何种形式的旅游合同，都必须经过要约和承诺两阶段。有关要约和承诺的内容，请参看我的博客《合同不成立损失难挽回》。

　　3、纸质书面旅游合同成立的主要标志，是合同双方当事人，即旅行社和游客之间签字或者盖章。电子数据旅游合同成立的主要标志，是合同当事人，即旅行社或者游客的承诺到达要约人，表明电子数据旅游合同成立;口头旅游合同成立的主要标志，即合同双方当事人，旅行社或者游客的当面承诺程序的完成。

　　4、旅游合同签订前，如果旅行社和游客就旅游事项进行确认，双方签订了确认书，也表明双方的旅游合同成立。比如某单位提前半年和旅行社达成前往东南亚旅游的确认书，但旅游合同没有签订，旅游款项也没有交纳，这样的确认书本身就是一份有关旅游事项的合同。

　　5、按照《旅游法》的规定，包价旅游合同必须是书面形式，但如果旅行社和游客尚未签订书面的包价旅游合同，但游客已经向旅行社交纳了旅游团款，旅行社叶已经接受了旅游团款，旅行社和游客之间的旅游合同成立。游客或者旅行社不能以未签订书面形式包价旅游合同为由，否认旅游合同的成立，进而拒绝承担相关责任。