黄xx等假冒注册商标案
假冒注册商标罪，是指违反国家商标管理法规，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。
一、案情介绍
被告人黄a，男，1966年3月25日出生于四川省成都市，汉族，个体户，住成都市xx区双桥路南x街169栋73号。因涉嫌假冒注册商标罪于2003年1月1日被刑事拘留，同年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
辩护人刘本强，四川德阳豪迈律师事务所律师。
被告人常b，女，1968年10月31日出生于四川省自贡市，汉族。粮农，户口所在地自贡市xx区xx镇xx村七组。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留。2003年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
辩护人徐勇，四川仁竞律师事务所绵竹分所律师。
被告人张c，男，1973年11月26日出生于湖南省xx县，汉族，粮农，户口所在地湖南省xx县xx乡xx村老屋40号。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
辩护人尹莉，四川仁竞律师事务所绵竹分所律师。
被告人常d，男，1971年1月30日出生于四川省自贡市，汉族，粮农，户口所在地四川省自贡市xx区xx镇xx村七组。1995年因犯故意伤害罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑十年，2001年12月30日刑满释放，因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
辩护人罗楷，四川仁竞律师事务所绵竹分所律师。
被告人邱e，男，1983年3月28日出生于四川省眉山市，汉族，粮农，户口所在地眉山市xx区多悦镇石马村一组。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
被告人常f，男，1962年12月8日出生于四川省自贡市，汉族，粮农，户口所在地自贡市xx区xx镇xx村七组。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
被告人文aa，男，1968年10月25日出生于四川省xx市，汉族，粮农，户口所在地xx市回龙乡徐堰村七组。因涉嫌假冒注册商标罪于2002年12月31日被刑事拘留，2003年1月25日被逮捕。现押于绵竹市看守所。
辩护人曾祥玉，绵竹市法律援助中心律师。
绵竹市人民检察院以竹检刑诉(2003)64号起诉书指控被告人黄a、常b、张c、常d、邱e、常f、文aa犯假冒注册商标罪一案，于2003 年5月26日向本院提起公诉，并于7月2日申请延期审理，7月31日建议恢复法庭审理，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，绵竹市人民检察院指派代理检察员邓述琼出庭支持公诉，被告人黄a及其辩护人刘本强、被告人常b及其辩护人徐勇、被告人张c及其辩护人尹莉、被告人常d及其辩护人罗楷、被告人邱e、被告人常f、被告人文aa及其辩护人曾祥玉等到庭参加诉讼。现已审理终结。
绵竹市人民检察院指控，从2002年5月份起，被告人黄a、杨美华在他们开设于成都市西南食品城的兴达酒类批发部及黄a开设于成都华丰食品城的兴宏酒类批发部销售从被告人常b处购得的假冒剑南春、假冒全兴等酒。后又与常b达成口头协议，由常b从黄a处拉生产原酒，并由常b生产假冒名酒，然后供给黄a、杨美华二人销售。常b及其丈夫张c就雇请文aa驾驶川AK8404车从黄a处拉来江口醇、沪州二曲、绵竹大曲等酒，并先后组织常d、邱e、常f在成都市中和镇、双流县华阳镇出租房用上述原酒生产假冒剑南春酒100余件、假冒全兴酒50余件、假冒泸特酒20余件、假冒x粮液酒10余件等，并由文aa将假冒名酒拉至黄a、杨美华处销售。2002年12月30日公安机关在成都双流县华阳镇常b用作生产假冒名酒的出租房内挡获常b、张c、常d、邱e、常f、文aa，并提取大量假冒名酒及原料，同时在成都市华丰食品城兴宏酒类批发部挡获黄a，在兴达酒类批发部挡获杨美华，并提取大量假冒名酒。指控认为，被告人黄a、常b、张c、常d、邱e、常f、文aa等人的行为已构成假冒注册商标罪，应当依法追究其刑事责任。
被告人黄a辩称常b向黄a购买原酒翻装假酒，黄a向常b购买假酒，黄a的行为构成销售假冒注册商标的商品罪，不构成假冒注册商标罪。没有与常b达成由常b从黄a处拉生产原酒，并由常b生产假冒名酒，然后供给黄a、杨美华二人销售的口头协议。
被告人黄a的辩护人刘本强认为所谓“口头协议”是据常b交代而作的推断，无相关证据予以印证，黄a与常b之间是一种买卖销售行为，生产、制造假酒行为系常b等人所独立完成并实施的，被告人黄a的行为仅仅是销售行为，没有生产行为，因此假冒注册商标罪的罪名不成立，如果构成犯罪，也应构成销售假冒注册商标商品罪或销售伪劣产品罪。
被告人常b称是黄a与常b商量的由黄a提供原酒，用江口醇或绵大翻装剑南春，用尖庄翻装全兴，用泸二翻装泸特，用古都液翻装x粮液。对指控事实无异议。常b的辩护人徐勇认为常b处于次要地位，起辅助作用，是从犯，建议适用缓刑。
被告人张c对指控无异议，称生产假酒是黄a提出的。其辩护人尹莉认为张c是从犯，且能如实坦白罪行，并认为“x粮液”、“泸州”不属驰名商标。
被告人常d辩称其行为属于《刑法》第一百四十条规定的生产、销售伪劣产品的行为，但参与的产品的销售金额未达x万元，不构成犯罪。其辩护人罗楷称常d的行为构成了假冒注册商标罪，在犯罪中属从犯，起次要、辅助作用。并且参与时间短，获利少，能如实供述。
被告人邱e辩称只生产了30件剑南春。
被告人常f辩称参与的时间短，只帮忙洗瓶子，不构成假冒注册商标罪。
被告人文aa辩称在不知是假酒的情况下运输的，未参与制造假酒。其辩护人曾祥玉称文aa有运输假酒的行为，但主观上无运输假酒的故意，指控文aa犯假冒注册商标罪不能成立。
二、法院判决
经审查查明，2002年5月，被告人黄a与被告人常b口头约定由黄a提供原酒，常b组织包装材料及商标，为黄a生产假冒名牌酒。此后，被告人常b雇佣文aa从黄a开设于成都市华丰食品城的兴宏酒类批发部将“绵竹大曲”、“江口醇”、“尖庄”、“沪洲”老窖二曲等酒运至常b租赁的成都市中和镇，双流县华阳镇出租房内，由被告人常b、张c组织“剑南春”、“全兴”、“x粮液”、“泸州”商标及包装，雇佣被告人常d、邱e、常f洗瓶、翻装酒，并贴上“剑南春”商标648份，“全兴”商标300份、“沪特”商标88份、“x粮液”商标96份。除“x粮液”外，均由被告人常b雇佣被告人文aa将酒运至被告人黄a开设于成都华丰食品城的兴宏酒类批发部及被告人黄a与杨美会合伙开设于成都市西南食品城的兴达酒类批发部予以销售。2002年 12月30日，公安机关在成都双流县华阳镇常b租房内挡获被告人常b、张c、常d、邱e、常f及前来运送原料酒及假酒的文aa，并从该出租房内提取大量假冒名酒及包装。被告人文aa参与假冒“剑南春”商标468份，假冒“全兴”商标300份，被告人邱e、常d参与假冒“剑南春”商标504份，假冒“全兴”商标120份，假冒“泸州”老窖特曲商标88份，被告人常f参加假冒“剑南春”商标180份，“泸州”老窖特曲商标88份。
以上事实有下列证据证实：
1.身份证复印件，证实各被告人均已达刑事责任年龄。
2.提取笔录及记账单，证实12月30日，公安人员从常荣身上提取记账单一张，载明假冒剑南春商标324套，全兴商标120套。
3.提取笔录及鉴定结论。证实从双流县华阳镇常b生产假酒现场提取“剑南春”(1×6)30件，“泸州”老窖特曲88瓶为假冒产品。
4. 黄a于2002年12月31日供述证实与常b达成口头协议，由黄a提供原酒，由常b翻装假酒。对指控假冒“剑南春”(1×6)100件、(1× 12)4件，假冒“全兴”(1×6)50件，假冒“泸州”老窖特曲88瓶，假冒“x粮酒”(1×12)8件无异议。[page]
5.常b供述，证实常b与黄a达成口头协议，由黄a提供原酒，常b翻装假酒，并雇用文aa运输假酒，文aa知道所运送的是假酒。除x粮液外，均是由文aa运送。对指控假冒“剑南春”(1×6)100件、(1×12)4件，假冒“全兴”(1×6)50件，假冒“泸州”老窖特曲88瓶，假冒“x粮液”(1×12)8件无异议。同时证实从其身上提取的记账单所记载的酒是常b、张c、常d、邱e共同假冒，12月30日公安机关从双流县华阳镇制假点提取的酒是常b、张c、常d、邱e、常fx人共同假冒的。
6.张c供述，证实所生产的假酒全部供给华丰食品城的黄a了，每次都是黄a打来电话提出需要假酒，张c便雇用文aa到华丰黄a的门市拉来各种低档酒由张c、邱e、常b、常f进行翻装，翻装后由文aa运送到华丰食品城。对指控假冒“剑南春”(1×6)100件、(1×12)4件，假冒“全兴”(1×6)50件，假冒“泸州”老窖特曲88瓶，假冒“x粮液”(1× 12)8件无异议。
7.文aa于2002年12月30日供述，证实文aa是从2002年5、6月份开始为常b送酒，运“剑南春”、 “江口醇”、“全兴”大曲、“泸州”老窖特曲到西南食品城，从食品城运“尖庄”、“江口醇”到制假点，运下来多少假酒就得运多少酒去翻装。12月30号是按常b要求从华丰黄a处拉材料酒“江口醇”、“尖庄”到制假酒的场地，再把假酒运到食品城。刚到常b的生产场地就被公安机关挡获。文aa知道是假酒。
8.常d供述，2002年11月份，常b叫常d去做假酒，由常d联系场地，翻装假酒的有邱e、张c、常f、常b、常d。
9.邱e供述，证实邱e于11月25日到华阳翻装假酒，有常b、邱e、张c、常d、常f翻装假酒。常f参与此事只有一个星期。查获的假酒是x人一起做的。
10.常f供述及车票，证实常f于12月24日到达成都参与翻装假酒。
11.证人向进才证言，证实由黄a提供“江口醇”、“绵大”、“泸二”、“尖庄”给制假酒的，由向进才装车，由文aa从华丰食品城拉到制假场地，过2、3天由文aa把假酒运下来。
12. 剑南春集团有限责任公司函，证实“剑南春”商标从未授权其他任何单位和个人使用该商标;四川全兴股份有限公司保知办证明，证实“全兴大曲”产品是中国驰名商标，从未授权许可任何单位或个人生产加工。国家工商行政管理局商标局商标监(1999)15号及(2000)38号通知，证实“剑南春”、“全兴”商标为驰名商标。[page]
13.x粮液酒厂函，及泸州老窖股份有限公司证明，证实“x粮液”商标从未授权其他任何单位和个人使用，泸州老窖股份有限公司未委托任何单位或个人生产使用“泸州”老窖特曲标识。及首届“中国驰名商标”消费者评选活动组委会的证明，证实“泸州”牌商标及“x粮液”牌商标，在首届“中国驰名商标”(部分商品)消费者评选活动中荣获“中国驰名商标”称号。
14.刑事照相、物证商标。
15.自贡市公安局xx区分局长土镇派出所函及成都市武侯区人民法院(1995)武刑初字第92号刑事判决书，证实被告人常d属累犯。
16.公安机关移送作案工具手机四部、传呼机一部、微型货车一辆。
以上证据，经当庭质证，被告人文aa当庭提出，他只是运输，并不知是假酒;被告人邱e、常d对所指控的假冒商标的数量存在异议。本院认为，文aa于 2002年12月30日被公安机关挡获的当天，首先作出从食品城运“尖庄”、“江口醇”到制假点，又运“剑南春”、“全兴”大曲、“泸州”老窖特曲到西南食品城，这一与客观事实相一致的供述，足以说明文aa是明知假酒而予以运输，因此，文aa及其辩护人辩称不知是假酒而运输的观点不成立。常b、张c、称从常b身上提取的清单所记录的假酒、从制假地点提取的假酒是12月份由常b、张c、邱e、常d共同生产的，可以相互印证，以确定邱e、常d参与假冒“剑南春”商标504份，“全兴”商标120份及“泸州”牌商标88份。故被告人邱e、常d的异议不能成立。被告人黄a在常b尚未供述有口头协议之前供述称：“我们谈好的，她做酒所需原料酒由我给他提供，我进成多少给她算多少。然后他把假酒做好后给我拉下来。”这与常b以后供述的口头协议相一致，因此，黄a及其辩护人在庭审中辩称的没有口头协议这一事实不成立。
本院确认以上证据真实、合法，并作为定案依据。
本院认为，被告人黄a、常b未经注册商标所有人许可，共同商议达成了假冒注册商标的口头协议。此后，由黄a提供原酒，由被告人常b与被告人张c组织“剑南春”、“全兴”、“x粮液”、“泸州”老窖特曲的商标及包装物，并安排常d、常f、邱e将黄a提供的原酒翻装进“剑南春”、“全兴”、 “x粮液”、“泸州”老窖特曲的瓶内，并贴上以上酒类的商标，由黄a销售。共计假冒驰名商标“剑南春”648份，“全兴”300份及其他商标“x粮液” 96份，“泸州”88份。其行为均已构成假冒注册商标罪。被告人文aa明知是假冒注册商标的商品而予以运输，其行为构成了假冒注册商标罪。被告人常d、常f、邱e受常b的雇用翻装假酒，其行为亦构成假冒注册商标罪。本案被告人用“江口醇”、“绵竹大曲”、“尖庄”等酒冒充“剑南春”、“全兴”、“x粮液”、“泸州”老窖特曲等酒并予以出售获利，其目的和主要行为方式是采用冒充他人注册商标而达到销售其他酒的目的，这里以假充真的是商标而不是产品，且 “江口醇”、“尖庄”、“绵竹大曲”、“泸州”老窖二曲等酒本身并不是伪劣产品，因此，本案的罪名应为假冒注册商标，黄a的辩护人及常d认为应构成生产、销售伪劣产品罪的观点不予支持。驰名商标的管理归工商行政管理局商标局，因此，经商标局确认的驰名商标方为法律认可的驰名商标，辩护人认为“x粮液” 牌及“泸州”牌商标不属驰名商标的观点予以采纳。被告人黄a、常b、张c在犯罪中起了主要作用，是主犯，被告人文aa、常d、邱e起了次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人常f起次要作用，是从犯，且参与假冒注册商标时间短，情节轻微，因此可免予处罚。被告人常d在刑满释放后x年内又犯罪，属累犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十x条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十x条、第六十四条之规定，判决如下：
1.被告人黄a犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳)。
2.被告人常b犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳)。
3.被告人张c犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳)。
4.被告人常d犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳)。
5.被告人文aa犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳)。
6.被告人邱e犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内缴纳)。
7.被告人常f犯假冒注册商标罪，免予刑事处罚。
8.随案移交的作案工具手机四部、传呼机一部、微型货车一辆予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之次日十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
